●近年來,美國煤炭產(chǎn)業(yè)陷入產(chǎn)能過剩的困境,這些產(chǎn)能過剩行業(yè)里的企業(yè),自覺地在法律的框架下,通過市場力量進行博弈,重新配置資源,尋找符合債務(wù)人和債權(quán)人利益最大化的出路。重整的基本特點包括:合并重整;成立信托,保障破產(chǎn)企業(yè)雇員的權(quán)益;充分利用市場和法律的手段進行重整中的融資安排;充分利用市場和法律的手段實施靈活的業(yè)務(wù)與財務(wù)重組;具有專業(yè)知識和經(jīng)驗的市場中介主導(dǎo)重整;法官守住程序底線,保護公平和效率。
●中央政府明確提出市場化和法治化去產(chǎn)能的基本政策,但“市場化”和“法治化”基本上只是被具體執(zhí)行部門和市場作為一種大詞和口號在實踐中套用,雖然各種破產(chǎn)案件言必稱“法治化”、“市場化”,而真正市場化和法治化的去產(chǎn)能卻距離司法實踐相距較遠。
近年來,美國煤炭產(chǎn)業(yè)陷入產(chǎn)能過剩的困境,很多煤炭企業(yè)經(jīng)營虧損,債務(wù)纏身。不過,美國和我國國情不同,政府部門不會對化解過剩產(chǎn)能進行頂層設(shè)計,這些產(chǎn)能過剩行業(yè)里的企業(yè)會自覺地在法律的框架下,通過市場力量進行博弈,重新配置資源,尋找符合債務(wù)人和債權(quán)人利益最大化的出路。
因為我國對去產(chǎn)能的頂層設(shè)計的核心要求就是市場化和法治化,所以,盡管國情不同,美國的市場化和法治化去產(chǎn)能手段仍然值得我們研究和借鑒。
美國煤炭行業(yè)產(chǎn)能過剩 許多公司陷入困境
從2011年開始,美國煤炭產(chǎn)業(yè)因為宏觀經(jīng)濟逆風(fēng)而行、行業(yè)競爭壓力以及和監(jiān)管阻力等各種不利因素的合力作用而陷入困境。
主要不利因素包括:北美很多能源公司大幅度提高了大規(guī)模生產(chǎn)天然氣的能力,加上其他原因,使得煤價快速跌落;美國以及國際市場(比如歐洲,美國煤炭出口的重要市場;再比如中國,全球最大的動力煤和冶金煤用戶)的經(jīng)濟增長速度低于預(yù)期,導(dǎo)致對動力煤和冶金煤的需求疲軟,使得煤的生產(chǎn)出現(xiàn)嚴重過剩;美國以及其他國家都不斷地增加對可再生能源技術(shù)的應(yīng)用和補貼;聯(lián)邦和各州都對煤炭生產(chǎn)商以及以煤為動力的工廠運營商施加了限制性監(jiān)管措施,這些限制性措施包括限制用煤發(fā)電,陡然降低國內(nèi)對動力煤的需求,突然增加煤炭行業(yè)的監(jiān)管合規(guī)成本。
以上因素,加上煤炭行業(yè)內(nèi)部競爭的加劇、美元升值帶來的出口壓力,近年來煤炭行業(yè)合并整合未見成效,導(dǎo)致美國煤炭行業(yè)產(chǎn)能過剩,煤炭的價格自然下跌。比如,從2011年到2015年,美國市場上冶金煤和動力煤的價格分別下跌了72%和44%。煤價下跌使得很多企業(yè)不得不閑置很多礦井,比如,美國煤炭生產(chǎn)重地阿拉巴契亞中部的產(chǎn)量從2011年到2015年下降了37%。
煤炭行業(yè)整體產(chǎn)能過剩,煤炭價格走跌的背景下,很多煤炭企業(yè)的經(jīng)營陷入困境。從2012年到2016年,美國申請破產(chǎn)重整的市值超過100億美元的大型煤業(yè)公司就有6家。
美國煤業(yè)公司如何破產(chǎn)重整
通過對這幾家大型煤業(yè)公司重整計劃與重整信息披露書的分析,可以把美國煤業(yè)公司重整的基本特點總結(jié)為以下幾個方面:
第一,合并重整。
這些大型公司通過直接或者間接控股,控制著幾十家甚至上百家子公司。母公司與子公司之間存在復(fù)雜的交易關(guān)系。通過合并重整,達到以下效果:(1)所有母公司與子公司視為一個統(tǒng)一的債務(wù)人,他們的財產(chǎn)和負債視為合并成一體;(2)任一債務(wù)人給其他債務(wù)人提供的所有擔保視為取消。這樣做的結(jié)果是,任一針對某一債務(wù)人的債權(quán)、任何其他債務(wù)人對此債權(quán)提供的擔保,以及任何其他債務(wù)人的連帶債務(wù)都視為合并后的債務(wù)人的一份債務(wù);(3)申請重整后,針對任一債務(wù)人申報的任何債權(quán)視為對合并后的債務(wù)人的債權(quán),任一債務(wù)人對該債權(quán)的否認也視為合并后的債務(wù)人對該債權(quán)的否認;(4)債務(wù)人之間的債權(quán)取消并消滅。
但是,合并后,每個債務(wù)人仍然保留獨立的法律實體,即獨立的法人,并以獨立法人身份進行重整中的交易。合并后,每個債務(wù)人以獨立身份參與財產(chǎn)分配,獨立從相應(yīng)的保險合同獲得收益,并以獨立身份和任何市場主體進行抵消交易。
第二,成立信托,保障破產(chǎn)企業(yè)雇員的權(quán)益。
美國的各個行業(yè)一般都有行業(yè)工會,如果企業(yè)破產(chǎn),工會將代表加入工會的雇員參與破產(chǎn)企業(yè)的重整或者清算談判,保護雇員的利益。煤炭行業(yè)的工會組織是全美礦業(yè)工人聯(lián)合會(United Mine Workers of America,以下簡稱UMWA)。在筆者搜集的這些大型煤炭企業(yè)破產(chǎn)重整案中,UMWA都代表企業(yè)中加入UMWA的雇員以及退休雇員參與破產(chǎn)重整談判。談判的結(jié)果一般是雙方達成一項和解協(xié)議,根據(jù)和解協(xié)議,UMWA成立一個信托,由這個信托負責(zé)為雇員、退休雇員及其家屬提供醫(yī)療保險救濟金。信托的資金則由重整后的債務(wù)人提供。當然,提供信托資金的方式和年限等細節(jié)可以通過談判協(xié)商。作為對價,債務(wù)人欠雇員以及退休雇員的醫(yī)療保險債務(wù)一筆勾銷。
第三,充分利用市場和法律的手段進行重整中的融資安排。
煤炭產(chǎn)業(yè)屬于資金密集型產(chǎn)業(yè),大型煤業(yè)公司每天運營需要大量的現(xiàn)金流支撐,所以,能否順利獲得融資對重整的成敗至關(guān)重要。這些煤業(yè)公司在重整中充分利用法律與市場的手段,調(diào)動各種資源,進行各種靈活的融資安排。首先是債務(wù)融資。為了降低貸款人的融資風(fēng)險,重整中的融資債權(quán)一般會獲得超過擔保債權(quán)的超級優(yōu)先擔保權(quán)。其次是各種股權(quán)融資。股權(quán)融資的對價可以是普通股,也可以是優(yōu)先股,甚至認股權(quán)證,或者前者的組合。還有的時候,融資人不僅獲得超級優(yōu)先擔保權(quán),而且同時獲得一定比例的股權(quán)或者股權(quán)衍生品。而且,重整中債務(wù)融資的利率安排也很靈活,以便充分平衡重整中的公司的需要和融資人的風(fēng)險。比如,有的融資協(xié)議規(guī)定按照債務(wù)人的現(xiàn)金流水平為標準,確定債務(wù)利率的支付。如果現(xiàn)金流水平低于合同設(shè)定的標準,說明用現(xiàn)金支付利息將導(dǎo)致債務(wù)人經(jīng)營困難,此時,債務(wù)人可以轉(zhuǎn)為用實物支付利息。
第四,充分利用市場和法律的手段實施靈活的業(yè)務(wù)與財務(wù)重組。
這些大型煤業(yè)公司盡管整體上因為行業(yè)不景氣而陷入困境,但是,仍然有很多優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。而且,有的公司之所以陷入困境,是因為某些陷入經(jīng)營困境的子公司或者礦井給公司的整體營運帶來太大的成本拖累。所以,如何盡快處置掉這些僵尸資產(chǎn),降低經(jīng)營成本,使得企業(yè)得以瘦身,重新開始,是重整成功的關(guān)鍵。為了實現(xiàn)此目標,需要充分利用市場和法律的手段實施靈活的業(yè)務(wù)與財務(wù)重組。
以全美最大的煤炭生產(chǎn)與銷售公司阿爾法自然資源公司(以下簡稱阿爾法公司)重整為例。阿爾法公司既有煤炭資產(chǎn),也有天然氣資產(chǎn)。煤炭資產(chǎn)中既有很多因為成本過高、收益過低而關(guān)閉或者停擺的礦井,也有需求依然強勁的動力煤和冶金煤優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。天然氣資產(chǎn)整體上屬于優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。此外,公司還有很多優(yōu)質(zhì)的股權(quán)資產(chǎn)。到2015年8月公司申請破產(chǎn)重整保護時,阿爾法公司擁有直接或者間接控股的子公司148家,總資產(chǎn)大約101億美元,總負債大約71億美元。因為煤炭行業(yè)產(chǎn)能過剩,導(dǎo)致煤炭價格下跌,很多礦井被迫關(guān)閉或者停工。從2011年到2015年申請破產(chǎn)重整這段時間里,阿爾法公司已經(jīng)有80多個礦井被迫關(guān)閉或者停工。
經(jīng)過分析,債務(wù)人認為賣掉核心資產(chǎn)符合債務(wù)人和債權(quán)人的最大利益。于是,債務(wù)人通過不同的交易方式分別賣掉了核心煤炭資產(chǎn)、非核心煤炭資產(chǎn)以及天然氣資產(chǎn)。
我們以出售核心煤炭資產(chǎn)為例分析其交易模式。為了出售核心資產(chǎn),阿爾法公司成立了一家收購公司。阿爾法公司的第一擔保貸款人、第二擔保債券持有人和無擔保債權(quán)人分別根據(jù)其債權(quán)的性質(zhì)、金額以及應(yīng)該在重整中分配的收益,持有收購公司的股權(quán)。然后,第一擔保債權(quán)人以其擔保債權(quán)額5億美元作為底價,以“掩護競拍者(stalking horse bidder)”的身份發(fā)起競拍核心煤炭資產(chǎn)。所謂掩護競拍,即競拍者以一定的底價發(fā)起競拍,然后,引誘其他競拍者出高價競拍,最后,由阿爾法公司的董事會及其各種顧問綜合確定最終的競拍成功者。確定因素不僅包括價格,還包括競拍者的背景、實力、競拍動機等。經(jīng)過全球招標,最終確定掩護競拍者為成功競拍者。
通過以不同的交易安排出售各類資產(chǎn)之后,2016年7月26日,阿爾法公司最終得以瘦身,變成一家經(jīng)營18個礦井和8個選煤廠的私營公司,并以這種狀態(tài)成功走出重整程序。
第五,具有專業(yè)知識和經(jīng)驗的市場中介主導(dǎo)重整。
根據(jù)以上分析,我們會發(fā)現(xiàn)產(chǎn)能過剩行業(yè)里的困境企業(yè)的破產(chǎn)重整包括各種復(fù)雜的法律和商業(yè)運作,需要既了解市場,又熟悉各種交易模式的專業(yè)人士。所以,這些困境企業(yè)的破產(chǎn)重整中活躍著各類具有專業(yè)知識的市場中介。這些市場中介主要包括:破產(chǎn)顧問、財務(wù)顧問、投資銀行、審計師、稅務(wù)顧問、轉(zhuǎn)機顧問、特別顧問、會計顧問。而且,債務(wù)人、不同類別的債權(quán)人可以聘請自己的顧問,代表自己的利益進行談判。當然,不同的案件需要的市場中介的類別和數(shù)量各不相同。
第六,法官守住程序底線,保護公平和效率。
一方面,法官在困境企業(yè)的重整中根據(jù)破產(chǎn)法以及破產(chǎn)程序法,嚴格審查各種交易,確保交易的公平。比如,在阿爾法公司出售核心煤炭資產(chǎn)的交易中,債務(wù)人要把投標的細節(jié)以及最終確定中標者的理由做成報告,提交給法官,由法官判斷投標交易的合理性,并最終確定是否批準交易。另一方面,法官對重整計劃以及重整中的信息披露進行審查,確保重整計劃符合法律的規(guī)定,重整中的信息披露充分。總之,通過守住程序底線,法官可以對重整中的各種交易實施有效的監(jiān)督,保護公平和效率。
我國去產(chǎn)能的法治化與市場化不應(yīng)僅限于口號
根據(jù)筆者的觀察,盡管我國中央政府明確提出市場化和法治化去產(chǎn)能的基本政策,“市場化”和“法治化”基本上被具體執(zhí)行部門和市場作為一種大詞和口號在實踐中套用,導(dǎo)致從執(zhí)法部門、實踐部門到各類專家學(xué)者對各種破產(chǎn)案件言必稱“法治化”、“市場化”,而真正市場化和法治化的去產(chǎn)能卻距離司法實踐相距較遠。
在這種大詞和口號的鼓噪和喧囂中,鮮有人認真地研究究竟應(yīng)該如何設(shè)計合理的市場化和法治化的去產(chǎn)能機制,更少有人愿意花費精力看看國際上發(fā)達市場經(jīng)濟體如何用法律和市場的手段解決過剩產(chǎn)能。很多政府部門甚至把所有進入破產(chǎn)的案件都貼上法治化和市場化的標簽,作為響應(yīng)中央號召的政績進行統(tǒng)計。
本文通過介紹美國過剩產(chǎn)業(yè)中的困境企業(yè)通過法律和市場手段化解危機,意在提醒國內(nèi)立法、執(zhí)法、實踐尤其是學(xué)術(shù)界投入更多的精力研究去產(chǎn)能的具體的制度設(shè)計,研究如何完善我國當前的破產(chǎn)法、證券法、信托法、稅法等法律,為市場化和法治化的去產(chǎn)能提供適當?shù)姆蓹C制,而不是僅僅把“市場化”和“法治化”當做大詞和口號,在各種會議和論壇上傳播。
(作者現(xiàn)為杜克大學(xué)訪問學(xué)者)
近日,《經(jīng)濟參考報》記者在多地采訪發(fā)現(xiàn),越來越多的“僵尸企業(yè)”通過破產(chǎn)清算、重整等途徑退出市場或涅槃重生。
隨著高校錄取通知書的陸續(xù)發(fā)出, 2017年高考塵埃落定,各地考生和家長又掀起新一輪消費熱潮:有人選擇旅游放松,有人準備出國留學(xué),還有人選擇美容整形… …然而在“后高考經(jīng)濟”火熱的背后,一些不法商家悄然埋下了一個個“消費陷阱” 。消協(xié)提醒,準大學(xué)生”美容整形一定要去正規(guī)的大型美容醫(yī)療機構(gòu),不要貪圖便宜,一旦上當受騙,不僅會遭受財產(chǎn)損失,還會對身心造成極大傷害。