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“推動有關(guān)部門對流氓軟件進(jìn)行立法，是一個很漫長的過程。我們將采取多種方法促進(jìn)社會各界關(guān)注這個問題，訴訟只是其中的一種。”今天下午，國內(nèi)“反流氓軟件聯(lián)盟”（以下簡稱聯(lián)盟）發(fā)起人董海萍接受本報記者采訪時說。
今天上午，該聯(lián)盟另一發(fā)起人孫先生狀告中搜公司一案，在北京市海淀區(qū)法院一審宣判：法院駁回了孫先生的全部訴訟請求。這是繼11月北京市朝陽區(qū)法院對“聯(lián)盟發(fā)起人董海萍狀告阿里巴巴”一案判決后，聯(lián)盟再次敗訴。
今天同時遭遇敗訴的，還有聯(lián)盟成員李先生訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司一案。從9月4日開始，聯(lián)盟成員已經(jīng)以“每周一訴”的速度先后在北京起訴中搜、雅虎；在重慶起訴易趣；在上海起訴“很棒小秘書”；在北京、濟(jì)南等八個城市同時起訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司。
他們訴訟的理由都是，這些公司開發(fā)的部分軟件屬于“流氓軟件”——強行侵入用戶電腦，無法卸載，殘留部分占用CPU（中央處理器）及內(nèi)存資源；強行彈出廣告，借以獲取商業(yè)利益；偷偷收集竊取用戶在網(wǎng)上的商業(yè)情報、個人隱私……訴訟請求也無一例外是“停止惡意行為并向廣大網(wǎng)民道歉，以及賠償經(jīng)濟(jì)損失94元”。
三次敗訴，理由都是證據(jù)不足
北京市朝陽法院認(rèn)為，董海萍以阿里巴巴公司及國風(fēng)軟件公司侵權(quán)為由要求賠償，應(yīng)當(dāng)證明自己的電腦及系統(tǒng)客觀存在損害后果，并且該損害后果只能是因為使用“雅虎助手”軟件引起。
對于使用“雅虎助手”與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系，法院認(rèn)為，董先生把自己的筆記本電腦在公證處進(jìn)行了公證，這一過程并未反映董海萍使用的電腦系統(tǒng)是否正版系統(tǒng)、是否安裝了其他可能與雅虎助手軟件存在沖突的軟件等前期情況。因此，董海萍沒有提供充分證據(jù)證明其使用“雅虎助手”軟件的行為與他指認(rèn)的損害后果之間存在因果關(guān)系。
記者注意到，今天北京市海淀法院的判決中，法院同樣認(rèn)為，孫先生用以證明中搜公司侵權(quán)事實的證據(jù)存在缺陷：孫先生拿自己使用的筆記本到公證處公證，筆記本自身所安裝各種程序以及是否攜帶病毒等情況均不明確。
“這兩次敗訴，都說我們提供的證據(jù)不足。按照侵權(quán)之訴的要求，原告對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實，有責(zé)任提供證據(jù)予以證明；沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”孫先生的代理人、上海嘉華律師事務(wù)所北京分所律師黃錦深對記者表示。
“但是，如果按這種舉證要求，國內(nèi)遭受流氓軟件侵害的眾多網(wǎng)民，可能都無法通過訴訟維權(quán)。”黃錦深說：“要求電腦使用者拿著一個從來沒有安裝過任何軟件的電腦去主張自己的權(quán)利，或者其安裝的Windows、Word系統(tǒng)必須是正版軟件，這對于國內(nèi)網(wǎng)民來說，舉證要求太高，幾乎不可能達(dá)法院的要求。”
董海萍告訴記者，狀告阿里巴巴一案敗訴后，自己在補充相關(guān)證據(jù)后，已于11月30日向北京市二中院提起了上訴。今天敗訴的兩起案件的當(dāng)事人也都表示要上訴。
流氓軟件尚無界定標(biāo)準(zhǔn)
“決定一個案件勝負(fù)的關(guān)鍵是充足的證據(jù)和明確的法律依據(jù)。由于我國有關(guān)‘流氓軟件’法律標(biāo)準(zhǔn)的缺失和相關(guān)侵權(quán)法律的不發(fā)達(dá)，如果沒有強有力的直接證據(jù)，很難出現(xiàn)對網(wǎng)民有利的判決。”互聯(lián)法網(wǎng)總監(jiān)趙占領(lǐng)曾經(jīng)對媒體表示，公安、文化、信息產(chǎn)業(yè)、工商等多個部門，從不同角度都有對互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管權(quán)。然而，對“流氓軟件”的監(jiān)管，實質(zhì)上還處于真空地帶。
黃錦深律師也承認(rèn)，“流氓軟件”涉及很復(fù)雜的法律問題，對其侵犯用戶合法權(quán)益的現(xiàn)象目前無法從法律上找到支持。因此，要從根本上解決問題，需要相關(guān)部門盡快出臺相應(yīng)的法律法規(guī)。
早在北京朝陽法院對反流氓軟件系列案件做出首次判決后，許多互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)人士、法律界人士表示，在沒有對于流氓軟件的界定標(biāo)準(zhǔn)、沒有權(quán)威監(jiān)管部門出面的情況下，僅僅依靠幾個民間反流氓軟件積極分子，根本無法清除這個網(wǎng)絡(luò)毒瘤。
記者今天下午采訪的幾位研究互聯(lián)網(wǎng)法律問題的學(xué)者認(rèn)為，雅虎助手軟件在用戶不知情的情況下強行安裝在電腦上，而且該軟件無法徹底刪除，殘留文件隨系統(tǒng)自動啟動，干擾其他軟件運行，影響電腦正常使用。只要稍稍用過電腦的人，都會贊成原告的說法，既然“侵犯權(quán)益”是眾所周知的，何以“證據(jù)不足”呢？其實，這不過是個“流氓軟件”的界定問題。
這個問題的出現(xiàn)，與我國互聯(lián)網(wǎng)整體法制水平密切相關(guān)。關(guān)于約束互聯(lián)網(wǎng)違規(guī)的各種法律，長期不夠健全，甚至有的仍是空白。此外，鑒于互聯(lián)網(wǎng)本身的特殊屬性，其違法鑒定也相對困難。
目前，反流氓軟件，除了缺乏嚴(yán)謹(jǐn)權(quán)威的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，更缺乏一套針對性強并且行之有效的懲罰、懲戒措施。尤其是來自政府層面的技術(shù)、法律監(jiān)管懲罰措施，更是欠缺。
中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會秘書長黃澄清接受媒體采訪時認(rèn)為，民間人士定義“流氓軟件”，由于缺乏法律效力和公信力，很難受到廠商認(rèn)可。
起訴初衷已經(jīng)達(dá)到？
一審宣判后，董海萍的代理律師當(dāng)庭表示，敗訴的風(fēng)險，起訴之前就已經(jīng)預(yù)料到了。法院的這個判決結(jié)果，他們認(rèn)為，也在情理之中。訴訟的目的，不在于案件本身勝訴，而在于引起相關(guān)部門對流氓軟件現(xiàn)象的關(guān)注，盡快出臺相關(guān)的制度，推動相關(guān)領(lǐng)域的規(guī)范。
董海萍今天也對記者表示，已經(jīng)敗訴的三起案件，上訴的結(jié)果很可能也是敗訴，但是他們還是會選擇上訴。
據(jù)董海萍介紹，經(jīng)過幾個月的維權(quán)行動，聯(lián)盟已經(jīng)取得了一些成果：
首先，部分網(wǎng)絡(luò)公司作出了正面回應(yīng)——比如，千橡公司發(fā)表聲明稱，其開發(fā)的dudu加速器新版已完全采用主動安裝方式，承諾不會捆綁插件、不會彈出廣告、收集和暴露用戶信息等惡意行為；百度、中搜、搜狗、eBay等公司也紛紛發(fā)表聲明，表示要與“流氓軟件”劃清界限。
其次，國內(nèi)外主要殺毒軟件廠家紛紛表示向“流氓軟件”宣戰(zhàn)。
再次，維權(quán)行動已經(jīng)引起了相關(guān)政府部門的重視，并開始了相關(guān)立法工作。上海市政府已經(jīng)著手制訂明確的“流氓軟件”判斷標(biāo)準(zhǔn)。信息產(chǎn)業(yè)部軟件與集成電路促進(jìn)中心也與反流氓軟件聯(lián)盟進(jìn)行了聯(lián)絡(luò)，可能為未來的立法收集信息。
11月8日，以行業(yè)自律的方式，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會組織30余家互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)機(jī)構(gòu)共同研究起草的“惡意軟件定義（征求意見稿）”正式對外公布，并在11月8日至20日期間向社會公開征求意見。其中，被聯(lián)盟起訴的“強制安裝、難以卸載、廣告彈出”等流氓軟件的特點，均出現(xiàn)在了惡意軟件的定義中。
中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會在公布惡意軟件定義的最終版本后，將組織成員單位簽署并發(fā)布《抵制惡意軟件自律公約》，設(shè)立反惡意軟件舉報電話，組織會員單位和各省互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會會員單位開展抵制惡意軟件的自查自糾行動，并根據(jù)惡意軟件的標(biāo)準(zhǔn)特征組織成員單位開發(fā)查殺工具。
中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會有關(guān)人士透露，參與制訂標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)、單位，不少依然深陷“流氓軟件”官司，但均自稱已與這類軟件“劃清界限”，轉(zhuǎn)而支持圍剿“流氓軟件”行動。
本報北京12月18日電 |