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        應(yīng)取消公募基金的通道業(yè)務(wù)
        2014-08-21    作者:熊錦秋    來源:證券時報
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          最近,受同一人控制的兩家私募“拆東墻補西墻”行為,把兩家公募基金子公司也拖下水,這一事件暴露出目前公募基金通道業(yè)務(wù)重重弊端。筆者認為,應(yīng)一律取消公募基金的通道業(yè)務(wù)。

          本案的主角無疑是李志剛,他是私募“深圳景泰基金管理有限公司”的實際控制人,這家私募與一家公募基金即萬家基金公司旗下子公司“萬家共贏”合作,發(fā)行了“萬家共贏景泰基金一號至四號專項資管計劃”,產(chǎn)品的資產(chǎn)管理人為萬家共贏,投資顧問為諾亞財富旗下子公司,托管行為中行云南分行。根據(jù)《深圳景泰一期投資基金合伙企業(yè)合伙協(xié)議》及其補充協(xié)議,深圳景泰為該理財計劃的普通合伙人、也是事務(wù)執(zhí)行人。此外,李志剛還控制另外一家私募,即深圳吾思基金管理有限公司,該公司如法炮制,與公募基金金元惠理的子公司金元百利合作,募集資金投入“吾思十八期”。

          今年6月20日,萬家共贏的資產(chǎn)管理人和投資顧問發(fā)現(xiàn),在他們不知情的情況下,深圳景泰違反合伙協(xié)議,擅自變更景泰計劃的投資策略,資金被挪用8億元,其中約5.9億元出現(xiàn)在“吾思十八期”賬戶上,用來填補這里出現(xiàn)的黑洞。由此兩家公募基金子公司在此形成利益交集。目前李志剛等已被公安部門控制,這5.9億元處于凍結(jié)狀態(tài),到底歸誰等待法院判決。

          從合伙企業(yè)這個層面分析,李志剛通過自己控制的兩家私募公司,分別與兩家公募基金所募集份額組建合伙企業(yè),私募在其中擔(dān)任普通合伙人,并按《合伙企業(yè)法》“有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)”規(guī)定、順理成章成為合伙事務(wù)執(zhí)行人,操控資金的實際運作。也就是說,公募基金所募集的資金,公募基金管理人以及公募基金的投資顧問,已經(jīng)不再染指基金資產(chǎn)的實際投資運作,這些資金全部轉(zhuǎn)交給私募來打理,這里涉及公募基金專戶通道業(yè)務(wù)。

          所謂基金通道業(yè)務(wù),是指那些掛著基金公司專戶名號,但產(chǎn)品銷售、投資管理乃至交易都由私募或信托機構(gòu)來主導(dǎo)的基金專戶產(chǎn)品,基金公司只承擔(dān)交易通道的開設(shè)工作(諸如股票賬戶開立、銀行間市場交易資格開立),并不對該產(chǎn)品的投資業(yè)績負責(zé);基金公司從中收取高至千分之五低至萬分之三的管理費或通道費。私募為什么不自己直接向投資者募集資金運作,而要借公募通道呢?首先是“合理避稅”,私募會涉及企業(yè)營業(yè)稅和個人所得稅,如采取公募專戶的通道,將專戶產(chǎn)品盈利部分分紅,可以合理避免稅費;其次是公募基金一對多專戶具有一定客戶資源,有利于產(chǎn)品發(fā)行。

          針對公募基金通道類業(yè)務(wù)風(fēng)控不嚴(yán),今年證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進一步加強基金管理公司及其子公司從事特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)風(fēng)險管理的通知》,隨后,深圳與上海監(jiān)管局也發(fā)布有關(guān)通知,按這些文件,基金子公司開展通道業(yè)務(wù)的,應(yīng)當(dāng)以合同形式明確風(fēng)險承擔(dān)主體和通道功能主體,明確各方權(quán)利義務(wù);另外,子公司不得通過“一對多”專戶開展通道業(yè)務(wù)。不過,由于對一對一通道業(yè)務(wù)并未禁止,若讓銀行發(fā)行一個理財產(chǎn)品,購買子公司的一對一產(chǎn)品,通過變通同樣可以實現(xiàn)一對多的通道業(yè)務(wù)。

          筆者認為,應(yīng)該取消所有的基金通道業(yè)務(wù)。公募基金子公司的從業(yè)人員,其職能定位理當(dāng)是為客戶理財,卻把受托理財通道借給別人使用,這有不務(wù)正業(yè)之嫌。公募行業(yè)自2008年以來發(fā)展低迷,為了照顧公募基金業(yè)發(fā)展,由此讓基金子公司成為全牌照公司,幾乎什么都可以干,但總靠出賣“通道”過日子哪能行?理該有所限制了。

          按當(dāng)前《基金法》,基金的當(dāng)事方主要包括基金份額投資者、基金管理人、基金托管人(一般是銀行),且基金托管人對基金管理人合法合規(guī)運作還負有監(jiān)督制約職責(zé),如果基金運作結(jié)構(gòu)簡單明晰,各方主體的法律責(zé)任和權(quán)力就比較清楚。但是,公募基金專戶資產(chǎn)再轉(zhuǎn)由私募人員進行管理,公募人員和私募人員相互交織讓市場主體更加多元,合伙制等投資結(jié)構(gòu)的疊加使用讓基金運作結(jié)構(gòu)更為復(fù)雜,這導(dǎo)致各市場主體的法律責(zé)任難以明確。

          例如,公募基金管理人在法律意義上應(yīng)該還是基金管理人,但私募管理人是什么角色?筆者覺得更應(yīng)是基金管理人。銀行托管人與私募管理人更應(yīng)相互獨立,銀行更應(yīng)嚴(yán)密盯住私募管理人,本案中正是由于這方面疏忽才釀成目前結(jié)果。也就是說,這其中或許應(yīng)該有兩個“基金管理人”主體,目前相關(guān)法規(guī)顯然對此缺乏規(guī)范,私募管理人只是在合伙企業(yè)這個層面由《合伙企業(yè)法》來規(guī)制,但基金投資者作為合伙企業(yè)投資主體、這種規(guī)制是不到位的,除非完善《基金法》等法律,否則,基金公司通道業(yè)務(wù)應(yīng)全面禁止。

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