去年11月底，證監(jiān)會在《關(guān)于在借殼上市審核中嚴格執(zhí)行首次公開發(fā)行股票上市標準的通知》(以下簡稱《通知》)中明文規(guī)定“不得在創(chuàng)業(yè)板借殼上市”，但目前創(chuàng)業(yè)板公司有通過“創(chuàng)新”來規(guī)避借殼禁令的苗頭，值得警惕。筆者認為，創(chuàng)業(yè)板應(yīng)牢記創(chuàng)新使命，嚴格禁止變相借殼上市，并盡快完善創(chuàng)業(yè)板退市制度。
比如面臨暫停上市危機的創(chuàng)業(yè)板某公司，從3月3日開始停牌并籌劃重大事項，按照計劃，本次重大事項暫不涉及資產(chǎn)重組，交易對手方擬實現(xiàn)該公司的實際控制。但這或許只是第一步，實際控制人變更后，就可再進行資產(chǎn)注入，最終實現(xiàn)與借殼相同的效果。當(dāng)然，現(xiàn)實中該交易由于轉(zhuǎn)讓價格未能達成一致而流產(chǎn)。不過，目前已經(jīng)有29家創(chuàng)業(yè)板公司完成了大股東的易主，下一步資產(chǎn)重組、資產(chǎn)注入等操作或?qū)㈦S之而來，這些公司會不會通過變通的手法，最終達到借殼上市的目的，必須予以高度關(guān)注。
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第12條對借殼上市有定義，“自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額(在12個月內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進行購買的以其累計數(shù)計算)，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的”。在允許借殼上市的主板，之前流行的一個借殼上市做法，是上市公司向某位資產(chǎn)持有人發(fā)行股份收購其資產(chǎn)，由此該資產(chǎn)持有人持有上市公司股份數(shù)量最多，并成為上市公司新的實際控制人。
但要規(guī)避借殼上市，上述做法顯然不行，為此創(chuàng)業(yè)板公司想出的一個“創(chuàng)新”辦法，就是把一個完整的借殼計劃拆分成幾個獨立的交易去做，第一個交易先完成實際控制人變更，控制人變更之后，什么時候注入控制人的資產(chǎn)顯然就可以由其自主決定了。隨后，只要在上市公司控制權(quán)變更后的12個月內(nèi)，收購資產(chǎn)控制在原來資產(chǎn)總額的100%以內(nèi)，就不會達到借殼上市的鑒定標準，然后通過三步走、四步走等策略，資產(chǎn)慢慢注入，從而最終實現(xiàn)規(guī)避創(chuàng)業(yè)板禁止借殼上市禁令，達到借殼上市的最終目的。
證監(jiān)會之所以禁止創(chuàng)業(yè)板借殼上市，一個考量就是借殼上市與創(chuàng)業(yè)板監(jiān)管政策相悖，創(chuàng)業(yè)板啟動伊始，就一直向市場傳遞創(chuàng)業(yè)板不支持借殼上市的理念。當(dāng)然這也與創(chuàng)業(yè)板肩負的使命有關(guān)，當(dāng)初推出創(chuàng)業(yè)板的主要目的，就是為了推動自主創(chuàng)新型國家戰(zhàn)略的有效落實，推動經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)型和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級，加快科技成果向現(xiàn)實生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化，概言之，創(chuàng)業(yè)板的使命就是創(chuàng)新，借殼上市與創(chuàng)建創(chuàng)業(yè)板的宗旨嚴重不符。
由于目前對借殼上市的定義不大嚴格，使得創(chuàng)業(yè)板有可能出現(xiàn)繞開《通知》等禁令而借殼上市的現(xiàn)象。若如此“創(chuàng)新”得以實現(xiàn)并普遍復(fù)制，那么創(chuàng)業(yè)板就可能成為賣殼板，實際控制人即使經(jīng)營一塌糊涂也可賣殼致富，這絕對是不應(yīng)該允許的。創(chuàng)業(yè)板應(yīng)該是業(yè)務(wù)技術(shù)創(chuàng)新板、而非借殼手法創(chuàng)新板。為此建議：
首先，要進一步嚴格借殼上市定義。可規(guī)定上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人收購的總資產(chǎn)達到原來上市公司總資產(chǎn)100%以上、收購的凈資產(chǎn)達到原來上市公司凈資產(chǎn)100%以上、收購資產(chǎn)年凈利潤達到原來上市公司年凈利潤100%以上等情況即構(gòu)成借殼上市。上市公司在三年內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進行購買的，以其累計數(shù)計算。
其次，要進一步嚴格創(chuàng)業(yè)板退市制度。當(dāng)初有關(guān)方面提出創(chuàng)業(yè)板要建立直接退市、快速退市制度，也是意圖以退市壓力激發(fā)創(chuàng)業(yè)板公司的創(chuàng)新動力。目前創(chuàng)業(yè)板退市制度也確實比主板要嚴格一些，比如創(chuàng)業(yè)板公司退市沒有退市風(fēng)險警示階段，另外主板公司兩年連續(xù)為負暫停上市、創(chuàng)業(yè)板公司一年凈資產(chǎn)為負即暫停上市等，但總體來說創(chuàng)業(yè)板退市門檻仍然過高，創(chuàng)業(yè)板自推出到目前已有四年時間，還沒有一家上市公司退市，甚至連萬福生科這類飽受爭議的上市公司，至今也還混在市場，這不得不讓人懷疑創(chuàng)業(yè)板退市制度的效力以及退市制度的誠意。為此，創(chuàng)業(yè)板建立真正的直接退市、快速退市機制是當(dāng)務(wù)之急。
如果嚴格監(jiān)管，那么創(chuàng)業(yè)板三年內(nèi)實現(xiàn)實質(zhì)借殼上市基本不可能，因此，業(yè)績低劣的公司除了通過創(chuàng)新等努力改善經(jīng)營，否則就可能觸碰嚴格的退市紅線而被掃地出門。這樣的汰劣機制才有利于推動創(chuàng)業(yè)板完成其肩負的創(chuàng)新使命。