矚望發(fā)審“謀變”打開新股發(fā)行改革新局
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2012-09-03 作者:李季先(盈科律師事務所高級合伙人) 來源:上海證券報
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截至9月2日,A股IPO企業(yè)8月零上會,主板、創(chuàng)業(yè)板新報擬IPO企業(yè)預披露已分別斷檔51天、48天。而隨著12家企業(yè)補充預披露半年報,中國證監(jiān)會第四屆創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委的正式組建,仍在持續(xù)的滬深股市IPO發(fā)審“空窗期”,正在靜等以市場化方式謝幕。 有關統(tǒng)計顯示,整個8月與IPO發(fā)行審核制度革新直接相關的措施很少,監(jiān)管部門除持續(xù)表達尊重市場化原則不會暫停IPO,以及將“分道制審核”提上操作議程外,在IPO制度建構的具體方面缺乏實質(zhì)進展。與此同時,則是A股市場擴容與投資者信心此升彼降。A股市場除“打新”人氣重新飆升外,深成指創(chuàng)出自2009年3月以來的新低;滬綜指更以盤中低點和收盤低點創(chuàng)下了41個月以來的新低。 這種IPO制度革新與IPO發(fā)審同樣處于“斷檔空窗期”的狀況,是期待新股發(fā)行改革穩(wěn)步推進、深入的市場各方所沒料到的。盡管市場對新股發(fā)行改革年底可能進入“重頭戲”已有預期,譬如按照監(jiān)管部門透露的消息,有個新股首發(fā)管理辦法的修訂將在年底結(jié)束,所以若此時大規(guī)模改變首次公開發(fā)行股票并上市管理準入條件和審核標準存在一定的現(xiàn)實困難。不過,伴隨著A股行情的每況愈下,IPO改革近乎不見進展與投資者強烈要求IPO制度立即改革的吁求還是形成了極大的“落差”。 本來,與所有事物必須回歸其本真、常態(tài)一樣,IPO審核回歸常態(tài)是其應有之義,有其法律上的正當性。如果擇機得當,化不利為有利,在IPO審核以市場化面貌回歸正常之際,善用這個制度革新時間窗口,將此前新股發(fā)行改革的精神及在此精神指導下推出的具體制度措施運用到IPO審核之中,應給市場以耳目一新感,然后以此為基礎盡快將新股發(fā)行改革不斷推向深入,譬如IPO票決陽光化、允許利害關系人三日內(nèi)提起復議程序等。從這個角度看,“弱市”或許正是IPO制度重塑和改革深入的機會,甚至會因此將此次A股危局變成市場轉(zhuǎn)機的“美事一樁”也說不定。 以當下投資者最關心的IPO發(fā)審改革為例,既然發(fā)行審核方向已由實質(zhì)審核轉(zhuǎn)向形式審核、由盈利能力及業(yè)績成長性的實質(zhì)審核轉(zhuǎn)向信息披露的真實完整性審核,那么,如果要繼續(xù)保留目前發(fā)審委的組織體系,為維護市場公開、公平、公正和投資者的利益,IPO審核流程及票決結(jié)果的完全陽光化、法制化,就必須盡快提上改革議程。 事實上,在現(xiàn)有法律體制下,鑒于IPO發(fā)行審核后擬上市企業(yè)一旦成功上市即具有不可逆性,即使事后發(fā)現(xiàn)了其違法欺詐上市的明確證據(jù),因為沒有強有力的配套執(zhí)行措施,譬如司法程序因公權機關處罰程序前置難以及時啟動、司法程序啟動后懲戒措施相對于違規(guī)收益偏輕等,也難以形成有效的追責約束機制和救濟投資者的有效機制。這決定了目前的IPO改革還承擔著為A股市場“事前預防”爭議、提前停分止爭的功能,所以,IPO發(fā)行審核變革只能加快不能押后,越早越好。 對此,筆者以為,新股發(fā)行改革可以通過發(fā)審“謀變”來深入。具體說來,為了在A股市場
“防患于未然”,同時,將IPO風險尤其是對投資者的侵害降至最低,監(jiān)管部門可在IPO審核回歸正常之際或新的首次公開發(fā)行股票上市管理辦法出臺前,盡量借機制度革新,通過制定和實施一些關鍵性的制度。這大致有在發(fā)行審核中完善IPO承諾制度,對IPO票決情況及理由公開化,落實IPO發(fā)審的重大“失察”事后責任追究制度及糾錯制度,盡快取消虛假陳述、內(nèi)幕交易等民事司法責任追究的處罰前置程序,促使公眾IPO監(jiān)督制度化等內(nèi)容。 毫無疑問,以信息披露為核心,發(fā)審“謀變”為深入契機,淡化對擬IPO企業(yè)盈利能力的實質(zhì)判斷,是新股發(fā)行改革的大勢所趨,也是本輪新股發(fā)行改革的重中之重。未來,作為新股發(fā)行改革的重要一環(huán),取而代之IPO發(fā)審“核準制”的即使不是“注冊制”,也將是顯著異于“核準制”的最低限度的“核準備案制”。
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