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　　6月30日，十一屆全國人大常委會第二十七次會議閉幕，此次會議的一個重要議題是首次審議《中華人民共和國證券投資基金法（修訂草案）》。基金法修訂進入審議程序在業(yè)界引起了巨大反響，有人為之歡呼，也有人為之擔(dān)心。有觀點認為，基金法修訂可能改變目前的基金業(yè)管理體制，因而恐難一帆風(fēng)順。其實情況并非如此，因為公募基金原本已納入本法，對此自無疑義。人們擔(dān)心的私募基金管理，范圍再小一點就是，將PE基金納入本法是否會改變當(dāng)前體制。對此，筆者認為基金法修訂并不改變當(dāng)前體制，因而修法難度并不太大。
　　首先，私募基金納入本法的主要是“增量”。基金法修法面臨的一個重要問題，即現(xiàn)有的私募基金包括PE基金是否應(yīng)納入基金法。對于這個問題，按照修訂草案，修法后納入本法調(diào)整的私募基金包括PE基金，只是基金的“增量”部分，不包括法律修改前設(shè)立的存量私募基金，特別是PE基金。這是因為由于此前法律沒有對私募基金作出直接規(guī)定，以前所謂私募基金沒有一家是真正的私募“基金”，因為它們要么依法登記為公司，要么登記為合伙企業(yè)，然后對外宣稱為“基金”，其實這兩類組織都不是修法后法律所指的私募基金，因此法律修改后并不包括這部分內(nèi)容。修訂草案調(diào)整的只是增量基金，即只包括新的契約型、理事會型及無限責(zé)任型私募基金。原來那些變相的“基金”要直接納入基金法，必須依法改制或重新規(guī)范，否則不屬于本法的調(diào)整對象。
　　其次，陽光私募基金也不直接納入基金法。陽光私募基金是業(yè)界對于從事二級市場證券投資的資金信托的一種“昵稱”。按照目前的體制，這種陽光私募基金是由信托公司監(jiān)管機關(guān)——銀監(jiān)會負責(zé)監(jiān)管。按照目前的立法不直接改變原有管理體制思路。對于這部分私募基金，雖然它也是信托關(guān)系，與法律規(guī)范的基金有較大的相似性，但因體制不同，也不能直接納入法中。當(dāng)然，如果陽光私募的管理人或者信托公司認為有必要，或者認為按照修訂后的基金法規(guī)定的模式更利于自己的操作，可以將現(xiàn)有的陽光私募基金予以結(jié)束轉(zhuǎn)而依據(jù)基金法設(shè)立新的證券投資私募基金。
　　第三，新型的私募基金類別是否納入基金法要依監(jiān)管機關(guān)規(guī)定。基金是一種投資方式，也是一種投資工具，嚴格來說，利用這種工具可以進行任何實業(yè)或者財務(wù)投資。立法不應(yīng)限制投資工具只能進行某種投資。在上次立法中，囿于對有關(guān)問題的認識分歧，雖經(jīng)幾年的努力，仍將產(chǎn)業(yè)與風(fēng)險基金排除于法外。雖然本次修法對上述問題做了必要的矯正，但因認識和體制問題仍未作根本改變。由于除有關(guān)部門目前負責(zé)的業(yè)務(wù)外，還有很多領(lǐng)域可以借用基金這種方式進行投資，例如現(xiàn)實生活中的酒類投資基金、文化藝術(shù)品投資基金、房地產(chǎn)投資基金、并購基金、期貨基金等，對于這種已經(jīng)或可能設(shè)立的基金既與有關(guān)方面管理的業(yè)務(wù)不產(chǎn)生交叉，又確實需要依據(jù)基金法進行規(guī)范，但目前將其直接納入法中又恐引起誤解，對此草案第一百零七條第二款規(guī)定，非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣或持有股票、債券，或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。也就是說，對于其他可能產(chǎn)生的新的私募基金品種是否納入本法調(diào)整，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)來規(guī)定。
　　第四，現(xiàn)行公司、合伙企業(yè)有關(guān)證券投資只是參照適用本法。由于目前的基金法并沒有直接規(guī)定私募基金，一些從事證券與股權(quán)投資的私募又希望采取基金方式，他們便依據(jù)公司法和合伙企業(yè)法分別設(shè)立為公司或合伙企業(yè)，但其從事的業(yè)務(wù)與一般的公司與合伙企業(yè)不同，只是將所設(shè)立的公司或合伙企業(yè)的資產(chǎn)交由相關(guān)的資產(chǎn)管理公司從事二級或一級市場的股權(quán)投資。這種投資方式從本質(zhì)上說并不屬于基金，不宜納入本法調(diào)整。
　　考慮這種投資的做法與基金比較類似，也是將基金資產(chǎn)委托他人管理，故在立法中有兩種意見，一是主張對這種機構(gòu)不納入本法調(diào)整；二是由于這種做法類似基金，更重要的是他們中的一部分直接投資二級市場，對這部分機構(gòu)應(yīng)予以監(jiān)管，并且對于從事一級市場股權(quán)投資目的也是要將其投資的股權(quán)拿到二級市場發(fā)行上市，對這部分機構(gòu)也不能排除于證券監(jiān)管之外。
　　對此，全國人大財經(jīng)委副主任委員吳曉靈在全國人大常委會會議上所作的《關(guān)于中華人民共和國證券投資基金法（修訂草案）》的說明提出，“由于現(xiàn)行基金法未規(guī)定非公開募集基金，現(xiàn)行的非公開募集基金（特別是PE類基金）主要以公司或有限合伙企業(yè)形式存在，在形式上并不屬于草案規(guī)定的非公開募集基金。”對此，有意見認為，不應(yīng)將上述以公司或有限合伙企業(yè)形式從事證券投資活動的機構(gòu)納入本法調(diào)整范圍，對這部分機構(gòu)及其投資活動依據(jù)公司法、合伙企業(yè)法進行工商注冊及運作即可。經(jīng)研究，考慮到這些以公司、有限合伙企業(yè)名義出現(xiàn)的證券投資機構(gòu)，雖不叫證券投資基金，但其資金募集和對外投資行為實質(zhì)上仍是募集資金交由專業(yè)機構(gòu)管理和投資，實踐中也往往不嚴格按照公司法、合伙企業(yè)法運作。如果僅因其不稱“基金”就不納入調(diào)整范圍，這將難以通過修改法律規(guī)范其募集和運作，在實踐中也容易發(fā)生監(jiān)管套利行為，不利于非公開募集基金行業(yè)規(guī)范發(fā)展。為此，草案第一百七十一條規(guī)定，“公開或者非公開募集資金，設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，其資產(chǎn)由第三人管理，進行證券投資活動，其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，參照適用本法”。按照這一說明，對這類投資不完全納入本法調(diào)整，但對其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，要參照適用本法。當(dāng)然，對于這一規(guī)定立法中也存在不同意見，不是最后確定，最終是否納入本法，要根據(jù)征求意見和常委會會議審議情況予以規(guī)定。
　　根據(jù)以上情況，我們認為本次修改基金法并不改變當(dāng)前基金業(yè)管理體制。即使對股權(quán)投資仍維持現(xiàn)行做法不作變動，按照目前基金法草案的規(guī)定，也不會產(chǎn)生體制與立法的沖突，沒必要過于擔(dān)心。