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2012-04-19 作者：李季先 來源：證券時報
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“錢不夠、承諾湊”，多數(shù)IPO承諾，譬如社保繳納承諾、補(bǔ)繳欠稅承諾等，正成為個別擬上市公司違法違規(guī)的遮羞布和忽悠投資者、監(jiān)管部門乃至一般社會公眾從而騙取上市的利器，花樣繁多的IPO承諾在整個IPO流程中泛濫成災(zāi)。
在最近被踢爆的一家因業(yè)績變臉涉嫌包裝上市的上市公司招股說明書中，除避免同業(yè)競爭和減少關(guān)聯(lián)交易等個別規(guī)范意義上的承諾外，占比最多是公司大股東和實(shí)際控制人對公司上市前諸多法律和財務(wù)不規(guī)范的兜底承諾。譬如公司歷史上欠繳社會保險問題嚴(yán)重、數(shù)額巨大，公司所享受的地方稅收優(yōu)惠沒有國家法律法規(guī)依據(jù)存在補(bǔ)繳的可能，公司問題股東的出資瑕疵等，在問題沒有依法糾正前均以承諾形式進(jìn)行合規(guī)性填補(bǔ)，而這種“畫餅式”的問題解決方式，從該公司已被批準(zhǔn)上市看，顯然得到了有權(quán)部門的認(rèn)可。
有不少投資者包括一些監(jiān)管者認(rèn)為，既然相關(guān)問題已經(jīng)是歷史問題，而且相關(guān)公司的股東已出具了“兜底性”補(bǔ)償承諾，抱著向前看寬容歷史的心態(tài)，那么該問題的合規(guī)性就解決了，可以上市。但問題顯然并不這么簡單，一則以承諾代替實(shí)際填補(bǔ)解決（涉及財產(chǎn)性填補(bǔ)的，財產(chǎn)應(yīng)足額到位），問題其實(shí)并沒有解決，而是被擱置起來留待日后事發(fā)時解決，譬如欠繳的社保和稅款在被有關(guān)部門追繳時方由大股東出面以自有資產(chǎn)繳納，這實(shí)際上是一種可能性的技術(shù)性投機(jī)，從法律意義上說，不具有實(shí)體意義上的合規(guī)性，而且無助于利益受損方的權(quán)益保護(hù)；二則承諾方往往不具有承諾踐諾的能力，一旦公司不能順利上市或承諾方不能實(shí)現(xiàn)期待收益，該承諾方的承諾往往會成為一紙空文。譬如相關(guān)擬上市公司的實(shí)際控制人往往除該公司股權(quán)外并不具有其他主要資產(chǎn)，在面對動輒成百上千萬的稅務(wù)和社保承諾支出面前，該實(shí)際控制人其實(shí)在公司上市獲得期待利益前砸鍋賣鐵也并不具有現(xiàn)實(shí)的承諾支付能力。
事實(shí)上，100%的承諾也抵不上1%的實(shí)際行動。相對于那些故意掩飾問題或以承諾代替實(shí)際支付或依法規(guī)范的擬上市公司，那些在IPO申報前即依法全面規(guī)范、足額支付相關(guān)規(guī)定欠款的擬上市公司更值得尊敬。以擬上市公司欠繳社會保險和住房公積金為例，那些在上市前為員工足額補(bǔ)繳相關(guān)費(fèi)用或進(jìn)行補(bǔ)償?shù)模@然比那些不對其欠繳行為進(jìn)行實(shí)體糾正、冀圖通過相關(guān)承諾蒙混過關(guān)的擬上市公司更適合上市變成公眾公司，也更有利于保護(hù)公司員工的權(quán)益。
因此，筆者認(rèn)為，IPO承諾不能成為擬上市公司的萬能靈藥，監(jiān)管部門應(yīng)該對各類IPO承諾進(jìn)行分類梳理后形成統(tǒng)一的指導(dǎo)意見，對于那些不適合用承諾代替實(shí)際踐諾的涉及財物的問題行為，譬如前面提到的欠繳員工社保和住房公積金行為，不得以承諾形式填補(bǔ)其合規(guī)性不足，而應(yīng)該足額繳納或?qū)⑾嚓P(guān)財物進(jìn)行提存處理方可接受其IPO申請，否則應(yīng)該對該擬上市公司一票否決，阻止其上市；而對于那些能夠全面履行相關(guān)歷史問題補(bǔ)正義務(wù)或愿意履行，但因監(jiān)管者的原因無法全面履行相關(guān)義務(wù)的擬上市申請者，則應(yīng)該明確該問題不構(gòu)成該申請者的IPO發(fā)行障礙，允許其通過承諾形式進(jìn)行合規(guī)性填補(bǔ)。
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