離婚是指在夫妻雙方生存期間依照法定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。離婚，即宣告夫妻經(jīng)濟(jì)共同體的解散。隨著我國人民生活物質(zhì)水平的提高，市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，離婚案件中財產(chǎn)分割問題越來越受到重視，在審判實踐中認(rèn)定和處理的難度也越來越大。因此，離婚時財產(chǎn)分割的重要性不容忽視。
（一）約定財產(chǎn)制
約定財產(chǎn)制符合了民法的自愿原則。《婚姻法》第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”此項規(guī)定反應(yīng)了對民事權(quán)利主體意愿的尊重，體現(xiàn)了意思自治的精神。
1、約定財產(chǎn)制的概念
夫妻約定財產(chǎn)制是指法律允許夫妻雙方采用協(xié)議的方式，對夫妻在婚前和婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分以及對第三人債務(wù)的清償、婚姻解除時財產(chǎn)的分割等事項作出約定，從而排除或部分排除夫妻法定財產(chǎn)制適用的制度[(1)
胡康生：《中華人民共和國婚姻法釋義》，法律出版社2001年版，第73頁。](1)。我國婚姻法采用協(xié)議優(yōu)先原則，《婚姻法》第三十九條規(guī)定：“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院……判決。”也就是說，處理夫妻財產(chǎn)時，由約定的從約定，沒有約定或約定不明時按照法定財產(chǎn)制。
2、約定財產(chǎn)制的方式
《婚姻法》第十九條規(guī)定“約定應(yīng)采用書面方式”，以書面方式為要件與國際上通行做法一致，體現(xiàn)了我國婚姻制度立法上的進(jìn)步。書面方式能更直接有效的證明約定存在與否以及約定的內(nèi)容，有效避免糾紛發(fā)生時難以認(rèn)定的情形。但筆者認(rèn)為，若夫妻采用口頭形式約定又沒有爭議的情況下，該口頭約定也有效。
3、約定財產(chǎn)制的效力
（1）對內(nèi)效力。《婚姻法》第十九條第二款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。”夫妻財產(chǎn)約定成立并生效，立即在夫妻之間及其繼承人內(nèi)發(fā)生財產(chǎn)約定的物權(quán)效力，婚姻關(guān)系當(dāng)事人受此物權(quán)效力的約束[(2)
楊立新：《親屬法專論》，高等教育出版社2005年版，第331頁。](2)。夫妻雙方均受約束，不得擅自變更或撤銷。
（2）對外效力。《婚姻法》第十九條第三款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”。由此可見，對于夫妻一方的對外債務(wù)，該約定不得對抗善意第三人。此項規(guī)定為了防止夫妻雙方故意逃避債務(wù)，損害善意第三人的合法權(quán)益。如果第三人知情，則該約定對其有效；反之，則無效。
（二）法定財產(chǎn)制
法定財產(chǎn)制分為夫妻共同財產(chǎn)制和個人特有財產(chǎn)制。夫妻共同財產(chǎn)制是分割財產(chǎn)的重點。
1、夫妻共同財產(chǎn)制
夫妻共同財產(chǎn)制是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方或一方所得的財產(chǎn)，除法律規(guī)定屬于夫妻一方特有的或者夫妻雙方另有約定之外，歸夫妻共同所有的夫妻財產(chǎn)制度。
根據(jù)《婚姻法》第十七條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有（一）工資、獎金；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（三）知識產(chǎn)權(quán)的收益；（四）繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。”最高人民法院的有關(guān)司法解釋規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，下列財產(chǎn)屬于婚姻法第十七條規(guī)定的”其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)“：(一)一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益;(二)男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金;(三)男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費。”離婚時，財產(chǎn)分割僅限于夫妻共同財產(chǎn)。
2、夫妻個人財產(chǎn)制
隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立，個體業(yè)主、私營企業(yè)主大量出現(xiàn)，他們財產(chǎn)數(shù)額巨大，一旦發(fā)生繼承或贈與，將其個人財產(chǎn)規(guī)定為共同財產(chǎn)會挫傷他們創(chuàng)造財富的積極性。《婚姻法》第18條規(guī)定：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（一）一方的婚前財產(chǎn)；（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補(bǔ)助費等費用；（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；（四）一方專用的生活用品；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。”
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二、我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制度不足之處 |
（一）約定財產(chǎn)制度的不足
1、約定財產(chǎn)制具體條件不明
完全民事行為能力人可以直接作為約定的主體，這是毋庸置疑的。但是，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的訂約，能否適用代理制度？對此，《婚姻法》中未作明確規(guī)定。
（二）夫妻共同財產(chǎn)制度不足
1、夫妻分居期間的財產(chǎn)歸屬缺乏合理性
夫妻分居期間的財產(chǎn)，是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方因感情不合或正在離婚訴訟等而導(dǎo)致分別生活期間各自所得的財產(chǎn)。分居期間的財產(chǎn)歸屬，除法律規(guī)定歸個人所有或夫妻雙方約定歸一方所有的財產(chǎn)外，依照現(xiàn)行婚姻法的規(guī)定屬于夫妻共同財產(chǎn)。國內(nèi)很多學(xué)者認(rèn)為這種規(guī)定不符合常理。因為夫妻在分居期間，盡管形式上還保留著夫妻關(guān)系，但實質(zhì)上這種關(guān)系可能已經(jīng)中斷，夫妻各方在分居期間的勞動收入以及購置的物品的占有、使用、管理和處分等各項權(quán)能已經(jīng)由各方獨立行使，另一方極少參與，夫妻各自所得財產(chǎn)處于分離狀態(tài)，雙方各自以自己的收入進(jìn)行生活和對外發(fā)生經(jīng)濟(jì)交往，事實上形成了兩個獨立的經(jīng)濟(jì)生活單位。筆者認(rèn)為，對于夫妻分居期間的財產(chǎn)，如果僅僅依據(jù)現(xiàn)行婚姻法第十七條的規(guī)定作為夫妻共同財產(chǎn)，難免有失公允，不能起到維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的效果。
2、夫妻各自繼承或受贈財產(chǎn)的歸屬和其他法律相悖
現(xiàn)行《婚姻法》第17條規(guī)定，一方因繼承或接受贈與所得財產(chǎn)，如果遺囑人或贈與人合同中沒有明確表明歸夫或妻一方所有，則該繼承或者受贈的財產(chǎn)為法定的夫妻共同財產(chǎn)。我國婚姻法的這一規(guī)定不僅違背被繼承人的意志，而且與民法、繼承法上的有關(guān)規(guī)定相矛盾。首先，這一規(guī)定與民法保護(hù)公民財產(chǎn)所有權(quán)的原則不符。公民通過合法的合同和遺囑處分自有財產(chǎn)的行為受到法律保護(hù)，而對這種處分權(quán)之最基本的肯定與保護(hù)是尊重財產(chǎn)所有人的意愿。如果把夫妻一方個人依照法定繼承或遺囑繼承接受財產(chǎn)視為夫妻共同財產(chǎn)，則違背了保護(hù)公民個人財產(chǎn)所有權(quán)的基本要求；其次，這一規(guī)定與我國繼承法的規(guī)定也相違背，我國《繼承法》規(guī)定法定繼承人的范圍、順序都是確定的，法定繼承制度下的遺產(chǎn)只能由法定繼承人本人繼承，遺囑繼承人僅限于法定繼承人范圍內(nèi)的人員；如果把合同中沒有明確表明歸夫或妻一方所有繼承或受贈的財產(chǎn)作為法定的夫妻共同財產(chǎn)，將法定繼承人或者遺囑繼承人或者受遺贈人或者受贈人的范圍擴(kuò)大到了繼承人的配偶，實際上是把夫妻雙方都列入法定繼承人的范圍，這與繼承法中關(guān)于法定繼承的規(guī)定相違背，同樣也與繼承中法定繼承的內(nèi)容相矛盾。
3、夫妻共同財產(chǎn)制缺乏完善的財產(chǎn)管理機(jī)制
我國婚姻立法以及司法解釋中一直未設(shè)定明確的夫妻共同財產(chǎn)管理制度。雖然《婚姻法》
第 1 7條第二款
規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。”但是這里沒有涉及到具體的財產(chǎn)管理制度，而且，僅憑此一個條文，也難以適應(yīng)社會生活的需要。比如夫妻雙方在處理共同財產(chǎn)時出現(xiàn)分歧意見，或者行使管理權(quán)的一方最終侵害了另一方或第三方利益，應(yīng)如何處理，現(xiàn)行法律沒有具體明確的規(guī)定。隨著社會生活多樣化，財產(chǎn)形態(tài)也隨之復(fù)雜化，夫妻共同財產(chǎn)存在著動態(tài)運行的過程，同時夫妻共同財產(chǎn)在經(jīng)濟(jì)社會中也存在著保值、增值及減少損耗的問題，所以應(yīng)在立法上進(jìn)一步完善夫妻共同財產(chǎn)的管理機(jī)制。
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三、對進(jìn)一步完善我國夫妻財產(chǎn)制度的立法建議 |
（一）對約定財產(chǎn)制的立法建議
1、明確約定財產(chǎn)制的具體條件
對婚姻一方屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人，筆者認(rèn)為可以適用代理。雖然進(jìn)行夫妻財產(chǎn)約定與當(dāng)事人的人身身份關(guān)系密切，但歸根到底是以夫妻的所得財產(chǎn)的歸屬等問題為內(nèi)容的財產(chǎn)關(guān)系的法律行為，依法可以由法定代理人代理。同時，最高人民法院的司法解釋已承認(rèn)，夫妻在離婚時，就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議屬于民事合同，那么夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期問達(dá)成的協(xié)議也應(yīng)屬民事合同，既然是民事合同，就沒有必要作出與《民法通則》和《合同法》不同的規(guī)定[楊晉玲：《夫妻財產(chǎn)制比較研究》，民族出版社2004年版，第268頁]。而且，如果不允許代理，那么無民事行為能力人和限制行為能力人的財產(chǎn)權(quán)利將如何正確行使?這無異于直接剝奪丁他們的合法權(quán)利。
此外，筆者認(rèn)為，從尊重當(dāng)事人意志自由及社會實際情況來看，關(guān)于約定財產(chǎn)制的約定時間，只要符合法律覘定的財產(chǎn)約定的各項條件，當(dāng)事人即可就所得財產(chǎn)依法作出約定，法律不必要的約定是在婚前還是婚后作出嚴(yán)格的規(guī)定。
（二）對共同財產(chǎn)制的立法建議
1、夫妻分居期間財產(chǎn)歸屬應(yīng)實行分別財產(chǎn)制
對夫妻分居之間的財產(chǎn)實行分別財產(chǎn)制，這樣似乎更有利于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的處理。我國夫妻財產(chǎn)制是實行婚后財產(chǎn)所得共同制(約定除外)，而在分居、離婚訴訟階段的特殊時期，夫妻雙方的身份關(guān)系處于極不穩(wěn)定的狀態(tài)，在這種情況下如果仍按照一般原則推定為夫妻共同財產(chǎn)，明顯違背了財產(chǎn)取得方的真實意愿。所以，將夫妻分居期問的財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)制原則的例外，更能反映婚姻關(guān)系的實質(zhì)，更符合法律的公平原則。在修正后的《婚姻法》中，雖然已經(jīng)將夫妻雙方分居二年作為離婚的法定理由之一，但并沒有確立別居制度或?qū)Ψ蚱薹志悠陂g的財產(chǎn)歸屬作進(jìn)一步規(guī)定，應(yīng)該說是新《婚姻法》的一個遺憾。對于因感情原因長期分居達(dá)一定期限(如二年)
的夫妻，雙方在自然形態(tài)、生活表現(xiàn)、還是主觀意向等方面都處于長期分離狀態(tài)，因而不能按正常的夫妻關(guān)系來處理雙方的權(quán)利義務(wù)。在法律上，不妨采用夫妻分別財產(chǎn)制的形式對特殊情況作特殊調(diào)整，確認(rèn)分居期間各自所得的財產(chǎn)歸各自所有，婚姻關(guān)系終止時，也可以此為依據(jù)處理分居期間的財產(chǎn)。
2、重新界定夫妻各自繼承或受遺贈財產(chǎn)的歸屬
現(xiàn)行《婚姻法》不加任何限制地把夫妻婚后各自繼承或受贈的財產(chǎn)(除夫妻雙方特別約定外)
劃歸夫妻共同財產(chǎn)這一做法，使夫妻一方婚后個人財產(chǎn)因家庭的成立而由個人所有轉(zhuǎn)為夫妻共同所有，明顯違背了保護(hù)公民行使個人財產(chǎn)所有權(quán)的基本要求。現(xiàn)行《 婚姻法》
第17條關(guān)于除遺囑或贈與合同確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)外的繼承或受贈的財產(chǎn)為共同財產(chǎn)的規(guī)定，既與我國《民法》、《繼承法》中的相關(guān)規(guī)定相抵觸，又不合情理和客觀實際，因此應(yīng)把夫妻一方婚后繼承或接受贈與的財產(chǎn)劃歸為夫妻一方個人財產(chǎn)，以充分發(fā)揮和提高個人財產(chǎn)在社會經(jīng)濟(jì)生活中的作用和價值。
3、完善夫妻共同財產(chǎn)的管理機(jī)制
隨著夫妻財產(chǎn)被大量用于生產(chǎn)、經(jīng)營、投資，由此產(chǎn)生的糾紛和問題也隨之增多，有的甚至存在大量損害第三人權(quán)益的現(xiàn)象，所以應(yīng)盡快完善夫妻共同財產(chǎn)的管理機(jī)制。對此，筆者認(rèn)為，夫妻共同財產(chǎn)原則上應(yīng)由夫妻共同管理。夫妻一方不能管理或無意管理的，由他方單獨管理。夫妻雙方也可經(jīng)協(xié)商確定由夫妻一方全權(quán)管理夫妻共有財產(chǎn)，對夫妻共同財產(chǎn)或?qū)Ψ絺�人財產(chǎn)享有管理權(quán)的一方不對管理行為承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)有財產(chǎn)必須經(jīng)對方書面同意，否則他(她)方有權(quán)主張無效。雙方就共同財產(chǎn)的管理、使用發(fā)生爭議的，任何一方均有權(quán)提起民事訴訟，由人民法院裁決。管理方惡意或有重大過失處分夫妻共有財產(chǎn)或個人財產(chǎn)的，應(yīng)賠償對方因此而造成的財產(chǎn)損失。
參考文獻(xiàn)：
【1】巫昌禎．婚姻家庭法新論[M]，中國政法大學(xué)出版社．2002
【2】王麗萍．婚姻家庭繼承法學(xué)[M]．北京大學(xué)出版社．2004
【3】鮑佩佩，金燦強(qiáng)，《淺析夫妻約定財產(chǎn)制》，載《法制與社會》2011年01（下）
【4】楊振芳，試論我國婚姻法中的夫妻共同財產(chǎn)制，載《中共銀川市委黨校學(xué)報》2010年6月，第12卷第3期
【5】郭明瑞，民法[M]，北京:高等教育出版社，2003
【6】史尚寬，親屬法論[M]。北京：中國政法大學(xué)出版社.2000