近日，北京市第二中級人民法院正式受理了黃光裕內(nèi)幕交易民事訴訟案，這也是中國內(nèi)幕交易民事訴訟的第一案。但是，由于《證券法》對于內(nèi)幕交易的民事規(guī)定過于原則、相關(guān)司法解釋尚未出臺，加之內(nèi)幕交易的復(fù)雜性、隱蔽性和手段的多樣性，內(nèi)幕交易民事訴訟無論是在理論上還是在實踐上，尚有很多問題急需解決。在黃光裕刑事案終審判決后，有多位律師通過媒體公開征集委托。但是，各律師提出的觀點卻不盡相同，僅在哪些投資者可以做原告這一點上，就提出了五種觀點，至于如何計算損失，亦存在重大分歧，這凸顯了當(dāng)前內(nèi)幕交易民事訴訟所面臨的困境。因此，需要理論界和實務(wù)界進(jìn)行深入的探討和研究，以推動內(nèi)幕交易民事訴訟制度的完善。
（一）幾種不同觀點
歸納目前各位律師的觀點，可以提起訴訟的原告分別為：
1、2007年4月27日至2008年5月7日期間曾經(jīng)持有過中關(guān)村(000931)股票并存在虧損的投資者。
2、黃光裕案內(nèi)幕交易行為發(fā)生在2007年4-9月。在此期間，在買賣中關(guān)村股票時造成實際投資損失的投資者，可作為原告。
3、可以索賠的投資者有3種：其一，在2007年4月27日之前買進(jìn)中關(guān)村股票的投資者，在2007年4月27日至2008年5月7日，以低于10.91元價格賣出的；其二，在2007年4月27日至2008年5月7日期間買進(jìn)又賣出，遭受損失的投資者；其三，2007年4月27日至2008年5月7日期間買進(jìn)，在2008年5月7日后賣出遭受損失的投資者。
4、據(jù)媒體報道，目前已經(jīng)起訴到法院的原告是“當(dāng)事人周某于2007年9月17日以每股15.578元購買中關(guān)村股票13100股，總金額為人民幣204069.4元，2007年9月18日以每股16元購買中關(guān)村股票34400股，總金額為人民幣550400元，并于2007年9月24日將上述股票以每股14.3元賣出23658股，賣出總金額338309.4元，共損失34688元。”
5、可以提起訴訟的原告包括兩類投資者：其一、在中關(guān)村重組信息公告日前，與黃光裕同時進(jìn)行反向操作、在內(nèi)幕信息公開后遭受損失的投資者；其二、重組信息公告日至中關(guān)村宣告放棄重組日這段時間內(nèi)買入中關(guān)村股票，在中關(guān)村宣告放棄重組日后賣出股票或繼續(xù)持有該股票造成損失的投資者。
（二）內(nèi)幕交易原告的確定
認(rèn)真分析上述確定原告的方法和思路，不難看出，有的人是把內(nèi)幕交易對市場的影響與虛假陳述和操縱證券市場對市場的影響等同起來，是按照虛假陳述案原告的確定方法確定內(nèi)幕交易案的原告。
內(nèi)幕交易是一種民事侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)按照投資者的損失與內(nèi)幕交易行為是否存在因果關(guān)系的原則來確定。根據(jù)內(nèi)幕信息種類的不同，可分為如下兩種情況。
（１）一般情況下內(nèi)幕交易的原告
如果根據(jù)信息影響股票的漲跌對內(nèi)幕信息進(jìn)行分類，內(nèi)幕信息可以分為利好和利空兩種。內(nèi)幕信息知情人員進(jìn)行內(nèi)幕交易，一種情況是在掌握利好信息時買入股票以獲取股票上漲的利益，在此種情況下，其剝奪了賣出者獲利的機(jī)會。另一種情況是在掌握利空信息時賣出股票以避免股票下跌的損失，此種情況下，其將損失轉(zhuǎn)嫁給了買入者。因此，內(nèi)幕信息的受害人需要具備下列兩個條件：一是與內(nèi)幕信息行為人進(jìn)行反向操作的投資者，二是在內(nèi)幕信息公開后，遭受損失的投資者。只有符合上述條件的投資者才有資格作為原告提起訴訟。
（２）特殊情況下內(nèi)幕交易的原告
在我國，凡是涉及上市公司并購重組、新股發(fā)行、定向增發(fā)等事項的，需要向中國證監(jiān)會或其他部門提出申請并經(jīng)其核準(zhǔn)或批準(zhǔn)。這些事項在未公開披露前，均屬于內(nèi)幕信息。如果這些內(nèi)幕信息的知情人員利用掌握的內(nèi)幕信息實施內(nèi)幕交易，該行為一旦被監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)，其所申請的事項是不會被核準(zhǔn)或批準(zhǔn)的。一般情況下，這類信息屬于利好的內(nèi)幕信息，在公告后，會吸引大量的投資者買入，但是如果因為內(nèi)幕交易行為導(dǎo)致所申請事項不被有關(guān)部門核準(zhǔn)、批準(zhǔn)或相關(guān)當(dāng)事人不得不終止、放棄所申請事項，那些受公告事項影響而購買股票的投資者所遭受的損失，就是由內(nèi)幕交易行為造成的，符合侵權(quán)行為因果關(guān)系的構(gòu)成要件，遭受損失的投資者有權(quán)向內(nèi)幕交易行為人主張權(quán)利。
（三）可以向黃光裕提起訴訟的原告
黃光裕一共實施了兩起內(nèi)幕交易行為。一起是2007年4月27日至6月27日發(fā)生在中關(guān)村擬與鵬泰公司進(jìn)行資產(chǎn)置換期間。由于此次資產(chǎn)置換行為已經(jīng)獲得證監(jiān)會核準(zhǔn)，因此，此次內(nèi)幕交易行為的原告是：2007年4月27日至6月27日，在黃光裕購進(jìn)中關(guān)村股票時，賣出中關(guān)村股票的投資者。
另一起是2007年8月13日至9月28日發(fā)生在中關(guān)村擬收購鵬潤控股公司全部股權(quán)進(jìn)行重組期間。其一部分原告就是2007年8月13日至9月28日，在黃光裕購進(jìn)中關(guān)村股票時，賣出中關(guān)村股票的投資者。
根據(jù)黃光裕刑事判決書所透露出的信息進(jìn)行推斷，中關(guān)村之所以放棄重組，是由于黃光裕的內(nèi)幕交易行為已經(jīng)被監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)，不得已采取的行動。因此，2008年5月7日至中關(guān)村公告放棄重組期間買入中關(guān)村股票、在公告放棄重組后賣出或仍然持有股票的投資者，有權(quán)向黃光裕主張權(quán)利。
對于股票的交易損益，通常是由賣出價格或當(dāng)前持有價格與買入價格進(jìn)行比較來確定。但是，由于內(nèi)幕信息分為利好和利空，這兩種信息對賣出價格或持有價格的影響是不同的。如果內(nèi)幕信息行為人利用所掌握的利空信息賣出股票，一旦該信息被披露，股票就會下跌，此時與內(nèi)幕交易行為人反方向操作的投資者無論是持有股票還是賣出股票，都會遭受損失。但是，如果內(nèi)幕信息行為人利用利好消息買入股票，與其進(jìn)行相反操作的投資者卻未必感受到損失。其實，內(nèi)幕交易給投資者造成的損失，既包括實際損失，也包括可期待利益損失。行為人利用利好消息進(jìn)行內(nèi)幕交易，就是剝奪了投資者可期待利益。之所以出現(xiàn)行為人利用利好消息進(jìn)行內(nèi)幕交易，投資者“沒有損失”的情況，是由于投資損益計算仍然采用賣出價與買入價進(jìn)行比較這一通常做法。
（一）內(nèi)幕信息公開日是確定投資者是否存在損失的分水嶺。
內(nèi)幕信息一旦披露，變成公開信息，必然會導(dǎo)致股票上漲或下跌。內(nèi)幕交易行為人正是利用這一點達(dá)到獲利或規(guī)避損失的目的，也就是說內(nèi)幕交易行為人的利益是在這一時點實現(xiàn)的，而投資者的損失也是在這一時點產(chǎn)生的。因此內(nèi)幕信息公開披露這一時點，就是確定投資者損失的分水嶺。由于內(nèi)幕交易是秘密進(jìn)行的，不會對市場造成波動，即便投資者與內(nèi)幕交易行為人同時進(jìn)行了反向操作，但在此時點之前的交易損失，不屬于因內(nèi)幕交易造成的損失。只有在此時點或此時點以后的損失才與內(nèi)幕交易行為存在因果關(guān)系。因此，確定投資者的損失，應(yīng)當(dāng)用此時點或以后的股票價格與內(nèi)幕交易時的價格進(jìn)行比較。具體如何比較，需要根據(jù)是利用利好的內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易還是利用利空的內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易來確定。
1、一般情況的內(nèi)幕交易
（1）利用利空內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的損失確定。
內(nèi)幕交易行為人利用利空內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易，是在內(nèi)幕信息公開之前將股票賣出，將損失轉(zhuǎn)嫁給投資者。參與比較的時點就是信息披露日、股票賣出日、內(nèi)幕交易日。具體損失的計算方法是：如果投資者在信息披露日及以后賣出股票，則用賣出價與買入價（即內(nèi)幕交易時的價格）比較。如果投資者在信息披露日后仍然持有，則用信息披露日的價格或日后一段時間的平均價格與買入價格（即內(nèi)幕交易時的價格）進(jìn)行比較。
（2）利用利好內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的損失確定。
內(nèi)幕交易行為人利用利好的內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易，是在內(nèi)幕信息公開之前買入股票以謀求股票上漲收益。此種情況下，損失的計算方法就是信息披露日的價格或日后一段時間的平均價格與內(nèi)幕交易時的價格（投資者賣出的價格）進(jìn)行比較的差值。
（3）特殊情況下內(nèi)幕交易的投資者損失的計算。
特殊情況是指內(nèi)幕信息公告后，投資者受公告信息的影響購入股票，但由于內(nèi)幕交易行為敗露導(dǎo)致有關(guān)事項不被有關(guān)部門核準(zhǔn)或批準(zhǔn)，或相關(guān)方因內(nèi)幕交易行為敗露而放棄、終止相關(guān)事項而給投資者造成損失的。
確定這類投資者的損失，需要確定如下兩個時點：一是信息公告后股票買入日，是指投資者在公告后買入股票的時點，以確定其交易價格。二是事項終止公告日，即相關(guān)當(dāng)事人宣告終止有關(guān)原公告事項。
此種情況投資者的損失計算方法為：若投資者在“事項終止公告日后”賣出股票，其損失為賣出價與買入價的差值，若投資者繼續(xù)持有，則為“事項終止公告日”后連續(xù)若干個交易日的均價與買入價的差額。
（二）黃光裕內(nèi)幕交易案投資者損失的計算。
（１）一般情況下投資者損失的計算。
2007年4月27日至6月27日，在黃光裕購進(jìn)中關(guān)村股票時，賣出中關(guān)村股票的投資者；2007年8月13日至9月28日，在黃光裕購進(jìn)中關(guān)村股票時，賣出中關(guān)村股票的投資者，可以采用下列方法計算損失：
用信息公告后某幾個連續(xù)交易日股票的平均價格與投資者的賣出價的差額來確定損失。在黃光裕的刑事判決中，法院是將公告日的收盤價作為黃光裕獲利的計算依據(jù)，投資者也可以依據(jù)法院的這一計算方法即公告日的收盤價與賣出價之差作為損失的計算依據(jù)。
（2）特殊情況下內(nèi)幕交易的投資者損失的計算。
具體到黃光裕案，2008年5月7日重組事項公告后至中關(guān)村公告放棄重組期間買入中關(guān)村股票、在公告放棄重組后賣出或仍然持有股票的投資者，作為特殊情況下的原告，其損失的計算方法為：
用中關(guān)村公告放棄重組后若干個交易日（以30日為宜）的均價與投資者購買股票時的買入價的差額，作為投資者的實際損失。
投資者的損失還包括投資差額損失部分的傭金和印花稅。
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黃光裕內(nèi)幕交易民事訴訟案的被告和受訴法院 |
根據(jù)黃光裕刑事判決書，黃光裕實施的第一起內(nèi)幕交易的被告應(yīng)當(dāng)是黃光裕和杜鵑，第二起內(nèi)幕交易的被告為黃光裕、杜鵑和許鐘民，其中許鐘民對30個賬戶的內(nèi)幕交易行為承擔(dān)責(zé)任。
由于黃光裕和許鐘民是服刑人員，綜合各方面因素，此案由北京市第二中級人民法院審理比較合適。據(jù)報道，黃光裕已對管轄權(quán)提出異議，受訴法院的最終確定將由法院裁定。