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2010-08-03 作者：資深經(jīng)濟研究人員 熊錦秋 來源：上海證券報
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為防治和打擊內(nèi)幕交易，證監(jiān)會正在著手加強內(nèi)幕信息管理，建立防控打擊內(nèi)幕交易綜合體系。筆者根據(jù)多年來的追蹤分析，想就此提出如下幾點建議。
其一，群防群治。證監(jiān)會稽查局稽查總隊總共也就幾百人，加上各地派出機構(gòu)的稽查力量也較為有限。面對形形色色隱秘于市的內(nèi)幕交易，靠稽查系統(tǒng)孤軍奮戰(zhàn)還難以發(fā)現(xiàn)和尋找到足夠案源或線索，需要引導(dǎo)和鼓勵群眾舉報案件線索。美國《1988年內(nèi)幕交易和證券欺詐執(zhí)行法》對于舉報內(nèi)幕交易行為的人，給予案件全部民事罰金的10％作為獎勵，我們不妨也對舉報人予以適當獎勵，以此布下無處不在的監(jiān)督大網(wǎng)。
其二，盡快推出并公布有關(guān)內(nèi)幕交易的法律法規(guī)。懲治內(nèi)幕交易，《證券法》第三章第四節(jié)“禁止的交易行為”中雖有所涉及，但這些畢竟都是原則性規(guī)定，缺乏可操作性。2007年，證監(jiān)會制定了《內(nèi)幕交易認定辦法》和《證券市場操縱價格認定辦法》，后因擔心不能涵蓋所有新問題而延后推行，這兩個規(guī)定目前是否還執(zhí)行不得而知。遺憾的是，這兩個文件一直沒有正式公之于眾。筆者認為，天下哪有十全十美的文件，無論完善與否，把能夠確定的內(nèi)幕交易行為先列出來，對拿不準的可用“其他內(nèi)幕交易行為”之類兜底性條款籠統(tǒng)概括即可。《中華人民共和國政府信息公開條例》第九條規(guī)定：“需要社會公眾廣泛知曉或者參與的”的信息，行政機關(guān)應(yīng)當主動公開；第十條規(guī)定：政府應(yīng)重點公開“行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件”等信息。只有盡早將《內(nèi)幕交易認定辦法》公之于眾，市場各類交易主體才能有所遵循；也才能分辨哪類行為涉嫌內(nèi)幕交易，向稽查系統(tǒng)提供更有價值的案源線索。
其三，對內(nèi)幕信息的認定可采取邏輯推定。當前打擊內(nèi)幕交易的主要困難，在于行政執(zhí)法調(diào)查難、認定難，尤其是內(nèi)幕交易案件證明標準較高，接近于刑事證明標準。筆者認為，內(nèi)幕交易之所以能稱之為“內(nèi)幕”，是因為不少此類交易天知地知、你知我知，完全掩蓋在黑幕之下，對內(nèi)幕交易的認定，大可借鑒國際老牌市場的推定辦法。美國1988年《內(nèi)幕交易及證券欺詐制裁法》采取“絕對推定”辦法，將已知悉“內(nèi)部消息”的交易行為都推定為內(nèi)幕交易行為。當然，證明被告是否占有內(nèi)幕信息的舉證責任在原告，占有信息指知道某種內(nèi)幕信息，“知道”既包括事實上的知道，也包括推定上的知道。我國臺灣地區(qū)立法也采取了推定方式，即推定已獲知信息而交易的行為人有圖利之意，但與美國不同之處是，如果被告認為自己的交易行為與知悉內(nèi)部消息無關(guān)聯(lián)，則可自行舉證證明。
其四，嚴厲打擊內(nèi)幕交易所伴生的市場操縱。如果沒有價格操縱和幕后資金推動，內(nèi)幕消息或許一文不值，內(nèi)幕消息價值幾何，某種程度上由操縱者的實力決定，內(nèi)幕交易背后往往都有一個精心設(shè)計的價格操縱過程。有的上市公司之所以被屢屢重組，介入重組方其實就是內(nèi)幕信息制造者，也是內(nèi)幕交易提前布局者和股價操縱者，如此他們才能讓送紅包式的“賠本”重組有利可圖。調(diào)查此類市場操縱可以發(fā)現(xiàn)內(nèi)幕交易線索，反之亦然。只有嚴打肆無忌憚的股價操縱，壓縮重組暴利空間，才能減弱一些人鋌而走險制造內(nèi)幕信息、參與內(nèi)幕交易動機。
其五，嚴防國企在借殼上市過程中被“揩油”。有的國企之所以借殼上市，是因為參與內(nèi)幕交易可大賺一筆，由此有關(guān)人員就有動力推動重組進程。國資委《關(guān)于規(guī)范國有股東與上市公司進行資產(chǎn)重組有關(guān)事項的通知》規(guī)定：如（擬重組）上市公司證券及其衍生品種價格明顯異動，對本次資產(chǎn)重組產(chǎn)生重大影響的，國有股東應(yīng)當調(diào)整資產(chǎn)重組方案，必要時應(yīng)當終止本次重組事項，且國有股東在3個月內(nèi)不得重新啟動。實際操作中，國資監(jiān)管機構(gòu)在審核國有股東上報資產(chǎn)重組方案時，應(yīng)高度關(guān)注媒體對公司重組的報道，凡有重大內(nèi)幕交易嫌疑的案例應(yīng)暫緩放行，以防國有資產(chǎn)被變相蠶食鯨吞。
另外，證監(jiān)會《關(guān)于規(guī)范上市公司信息披露及相關(guān)各方行為的通知》規(guī)定，對公司股價在敏感重大信息公布前20個交易日內(nèi)累計漲跌幅超過20%的（剔除大盤因素和同行業(yè)板塊因素影響），上市公司在向中國證監(jiān)會提起行政許可申請時，應(yīng)充分舉證相關(guān)內(nèi)幕信息知情人及直系親屬等不存在內(nèi)幕交易行為。據(jù)此，證監(jiān)會對涉嫌和處于立案偵查的內(nèi)幕交易案例（包括公務(wù)員內(nèi)幕交易腐敗案），其重組方案在此期間及之后一段時間應(yīng)禁行。公司重組若被否決，內(nèi)幕交易者或?qū)⒋筇澠浔荆@對熱衷于內(nèi)幕交易者也有警示效應(yīng)。
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