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在接受記者采訪的時(shí)候，多位業(yè)內(nèi)人士表示，伴隨著國內(nèi)基金業(yè)的迅速膨脹，“店大欺客”的現(xiàn)象變得越來越普遍，如果不對(duì)這種現(xiàn)象進(jìn)行遏制和制度上的進(jìn)一步規(guī)范，未來的境況將會(huì)讓人擔(dān)憂。
統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，到目前為止，國內(nèi)基金業(yè)總規(guī)模超過2萬億元，已經(jīng)發(fā)展成為規(guī)模和影響力非常龐大的行業(yè)。
“紅利處理應(yīng)由投資者自己決定”
記者注意到，邦信陽律師事務(wù)所(總部在上海，北京、深圳設(shè)有分所)高級(jí)合伙人李健近期在媒體上公開表示，在基金合同的收益分配條款上，投資者容易混淆“年度可供分配收益”和“期末可分配利潤(rùn)”兩個(gè)概念。
他舉例說，近期關(guān)于南方穩(wěn)健2號(hào)的分紅討論中，有人提出南方穩(wěn)健2號(hào)2007年的年報(bào)中披露期末可供分配利潤(rùn)為97.35億元，據(jù)此認(rèn)為該基金的年度分紅額不應(yīng)該低于該數(shù)字的90%。然而從會(huì)計(jì)計(jì)算角度看，南方穩(wěn)健2號(hào)2007年度的分紅金額應(yīng)為該基金在這一會(huì)計(jì)年度內(nèi)累計(jì)的“已實(shí)現(xiàn)凈收益”，即該基金截至2007年末通過投資收益、股息、利息收入等方式實(shí)現(xiàn)的累計(jì)凈收益。
按照這位律師的說法，開放式基金分紅與否與是否保護(hù)了持有人的利益是兩個(gè)不同的概念。開放式基金分紅，其實(shí)質(zhì)就是把基金凈值中可分配收益的一部分以紅利方式分給投資者。通過分紅而來的收益，本身就是基金凈值的一部分，分紅后基金凈值會(huì)自動(dòng)除權(quán)，持有人的總資產(chǎn)并不會(huì)因?yàn)榉旨t而增加或減少。“基金分紅行為的本身，并不能為投資者帶來額外利潤(rùn)。”
針對(duì)這一提法，張遠(yuǎn)忠律師反駁稱，“年度可供分配收益”和“期末可分配利潤(rùn)”并不是問題的本質(zhì)。根據(jù)南方穩(wěn)健2號(hào)基金合同的相關(guān)條款，基金公司的義務(wù)是：向投資人分現(xiàn)金，投資人的權(quán)利是獲得現(xiàn)金。此時(shí)，基金公司不能說，分紅對(duì)你(基民)沒有實(shí)際意義，我不分紅。當(dāng)可分配利潤(rùn)形成以后，這些利潤(rùn)就是基民的共同財(cái)產(chǎn)。在基民沒有同意的情況下，基金公司是無權(quán)處分他們的財(cái)產(chǎn)的，哪怕主觀上的確是為了基民的利益。更何況基金公司的擅自處分行為已經(jīng)在客觀上造成了基民的巨大損失。
“在紅利分配以前，基金公司對(duì)紅利部分只具有保管義務(wù)，在未經(jīng)基金持有人同意的情況下，無權(quán)處分該‘保管財(cái)產(chǎn)’。”張遠(yuǎn)忠說。
全球?qū)I(yè)資產(chǎn)管理公司美國普信集團(tuán)副總裁林羿表示，美國公募基金業(yè)對(duì)分紅的慣常做法是，根據(jù)美國的法律規(guī)定，基金投資獲得收益后要進(jìn)行分配的紅利，是不是再投資，完全由投資者(即基金持有人)決定，不能由基金管理公司決定。他表示，國內(nèi)應(yīng)該在立法上讓基金持有人擁有更多的權(quán)力空間。
“損失未賠不能向持有人收管理費(fèi)”
基金公司不分紅或不按時(shí)分紅不僅給投資者帶來損失，更重要的是，違背了基金契約，損壞了市場(chǎng)誠信，這種情況在國內(nèi)基金業(yè)不乏例子。16只基金(如下表)由于沒有按合同及時(shí)分紅，在其后的股市大跌中全部虧損，2008年虧損總額超過900億元，抹掉了之前兩年800多億元的可分配利潤(rùn)。
我國《信托法》第36條規(guī)定，受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財(cái)產(chǎn)受到損失的，在未恢復(fù)信托財(cái)產(chǎn)的原狀或者未予賠償前，不得請(qǐng)求給付報(bào)酬。一位監(jiān)管系統(tǒng)的權(quán)威人士對(duì)此表示，“根據(jù)這一精神，基金公司如果由于決策不當(dāng)給投資者帶來損失，在賠償沒有徹底完結(jié)之前，就不應(yīng)向持有人收取管理費(fèi)。”
《基金法》第9條規(guī)定，基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。上述專家表示，這個(gè)規(guī)定就要求基金公司謹(jǐn)慎投資、珍視持有人利益，嚴(yán)格按照基金合同，及時(shí)履行分紅義務(wù)。
這位權(quán)威人士進(jìn)一步表示，投資者可以用自己的經(jīng)驗(yàn)和常識(shí)來判斷，那就是公司是否把投資者的利益放在第一位，具體表現(xiàn)在：好的基金公司始終把自己置于投資者的監(jiān)督之下。例如，公司產(chǎn)品的招股說明書是否按照法律法規(guī)的要求嚴(yán)格約束自己的產(chǎn)品、是否有明確的投資理念、方向和標(biāo)的，是否有嚴(yán)格適當(dāng)?shù)谋容^基準(zhǔn)、風(fēng)險(xiǎn)收益特征和風(fēng)險(xiǎn)控制手段，以便讓投資者在未來能夠有效實(shí)施監(jiān)控。同時(shí)，公司能否始終做到合規(guī)經(jīng)營。如果一家公司丑聞不斷，那這個(gè)公司肯定不是一個(gè)好的基金管理公司。
同時(shí)，公司是不是公平對(duì)待所有的投資者也是判斷公司好壞的一個(gè)尺度。好公司的各類型基金的表現(xiàn)應(yīng)該都在所屬類別基金中的前列，不會(huì)出現(xiàn)一只基金特別好，其他基金特別差的現(xiàn)象。另外，在投資者服務(wù)上，公司是否真正在為投資人利益服務(wù)。比如，是否主動(dòng)地把產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)全面、準(zhǔn)確地告訴投資者，而不是一味向投資人推銷產(chǎn)品，采取各種不規(guī)范的營銷手段擴(kuò)大資產(chǎn)管理規(guī)模。
“基金公司可以破產(chǎn)或倒閉”
“由于基金管理人失誤，致使投資者利益遭受到損失的時(shí)候，維權(quán)的辦法很多，可以選擇仲裁或訴訟解決，也可以把相關(guān)情況向監(jiān)管層來反映。”上述監(jiān)管系統(tǒng)的權(quán)威人士表示。
他進(jìn)一步提出警示說，在基金公司由于判斷和決策上的失誤，從而給投資者造成巨大損失的時(shí)候，除了將損失進(jìn)行補(bǔ)償(利用注冊(cè)資本金和收取的管理費(fèi)等)之外，還有一條路徑可以選擇，那就是破產(chǎn)或倒閉，藉此可以強(qiáng)化對(duì)基金管理人的約束。在基金公司破產(chǎn)或者倒閉的時(shí)候，應(yīng)將所管理的基金轉(zhuǎn)交其他基金公司進(jìn)行管理，這樣就不會(huì)對(duì)基金投資者帶來進(jìn)一步更大的損失。
“南方基金公司‘分紅門’事件為我們提出一個(gè)現(xiàn)實(shí)的問題：即便南方公司用自己的全部資產(chǎn)賠償基民，也不足以彌補(bǔ)基民的巨額損失。造成這種結(jié)果的原因，是基金管理公司(不僅僅指南方基金公司)與基民之間收益/風(fēng)險(xiǎn)的分配比例是不公平的。而這種不公平的根源在于基金公司自有資金與所管理資產(chǎn)的比差過于巨大。”張遠(yuǎn)忠表示。
以南方基金公司為例。南方基金公司僅有注冊(cè)資本1.5億元，但其管理的資產(chǎn)超過千億元(2006年近1000億、2007年2300億元、2008年1500億元。數(shù)據(jù)來源于基金年報(bào))。從南方穩(wěn)健成長(zhǎng)2號(hào)收取的管理費(fèi)共約5.6億元（數(shù)據(jù)來源于基金年報(bào)）。截止到2008年年報(bào)報(bào)告期，南方基金公司(16家開放式基金、2家封閉式基金)共收取管理費(fèi)約53億元。如果按管理費(fèi)占基金公司資產(chǎn)來源的80%算，南方基金公司的總資產(chǎn)約66億元。但這還沒有扣除公司管理成本以及股東分紅部分。
張遠(yuǎn)忠律師表示，基金公司自有資產(chǎn)、注冊(cè)資本與管理資產(chǎn)的比差是如此之大，而基金公司又是有限責(zé)任公司，一旦基金公司違法或違約造成基金財(cái)產(chǎn)或基民重大損失時(shí)，絕大部分風(fēng)險(xiǎn)實(shí)際上轉(zhuǎn)嫁到了基民身上。因此，他認(rèn)為，有必要將保險(xiǎn)制度引進(jìn)基金領(lǐng)域，建立基金公司責(zé)任保險(xiǎn)制度。一旦基金公司造成基民損害，可以由保險(xiǎn)公司全部或部分賠償基民的損失，保險(xiǎn)公司賠償基民后可向基金公司追償。
對(duì)此，上海新望聞達(dá)律師事務(wù)所合伙人宋一欣表示，這種將保險(xiǎn)引入的辦法，屬于一種補(bǔ)救性措施，對(duì)問題的解決是有幫助的，而且有助于加大對(duì)基金管理者的監(jiān)督。但是，從根本上來說，還是要將工作重點(diǎn)放在基金公司自身上面，加強(qiáng)對(duì)其運(yùn)作的監(jiān)管和對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的防范。“在目前基金公司總體治理缺位的情況下，基金投資者應(yīng)當(dāng)有效參與到公司管理當(dāng)中去。” |