一直以來(lái)，天津創(chuàng)造了許多個(gè)股權(quán)投資方面的第一：率先出臺(tái)一系列股權(quán)投資基金的注冊(cè)及優(yōu)惠政策，率先設(shè)立股權(quán)交易所……但硬幣也有另一面。多位人士透露，去年以來(lái)約有數(shù)十家天津市股權(quán)投資基金涉嫌非法集資。這一數(shù)字并未得到天津市政府的證實(shí)。
今年，天凱、活立木等一批在天津注冊(cè)的股權(quán)投資基金涉嫌非法集資案發(fā)生后，天津市眾多PE投資企業(yè)即將結(jié)束“野蠻生長(zhǎng)”，迎來(lái)全面清查和監(jiān)管升級(jí)。
上周，在天津市第五屆私募股權(quán)大會(huì)上，天津市發(fā)改委宣布了即將發(fā)布的天津股權(quán)投資新政策的主要內(nèi)容：率先要求所有注冊(cè)股權(quán)投資企業(yè)備案，資金進(jìn)行銀行托管。這一要求高于國(guó)家發(fā)改委最新的股權(quán)投資企業(yè)管理要求(253號(hào)文)，為業(yè)內(nèi)“第一”。
根據(jù)天津市政府的要求，除發(fā)改委外，各注冊(cè)地工商局、托管銀行、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等都將共同負(fù)起監(jiān)管責(zé)任，其全面監(jiān)管力度前所未有。
直接受此政策影響的是將落戶天津的企業(yè)，但針對(duì)以前已經(jīng)注冊(cè)1000多家的企業(yè)，天津市政府表示也要進(jìn)行清查，具體處理辦法尚未明確。
全部股權(quán)投資基金需備案
此番新辦法出臺(tái)的背景是，為防范金融風(fēng)險(xiǎn)和非法集資等非法金融活動(dòng)，結(jié)合253號(hào)文，天津市對(duì)2008年出臺(tái)的《天津股權(quán)投資基金登記備案管理試行辦法》(下稱“辦法”)進(jìn)行的一次修訂。
新辦法對(duì)出資人、注冊(cè)地、托管機(jī)構(gòu)等進(jìn)行了進(jìn)一步規(guī)定，天津股權(quán)投資基金將進(jìn)入“嚴(yán)備案、嚴(yán)監(jiān)管”階段。關(guān)鍵的部分包括：基金注冊(cè)地監(jiān)管、注冊(cè)要求、托管銀行責(zé)任與備案管理。
在天津活立木股權(quán)投資基金管理合伙企業(yè)(下稱“活立木”)一案中，廣受投資人詬病的是公司工商注冊(cè)資料的真實(shí)性。“我們就是相信了工商資料才去投資”，是許多投資人一致的說(shuō)法。
新辦法規(guī)定，只有具備有專門的管理制度和部門、有熟悉股權(quán)投資企業(yè)運(yùn)作法律法規(guī)工作人員、有相對(duì)集中的股權(quán)投資企業(yè)的注冊(cè)區(qū)域等條件，才可以注冊(cè)股權(quán)投資企業(yè)。
“原則上支持股權(quán)投資企業(yè)在濱海新區(qū)注冊(cè)發(fā)展。”天津市發(fā)改委人士表示。
金諾律師事務(wù)所合伙人律師郭衛(wèi)鋒參與了新辦法的修訂。他認(rèn)為，新辦法強(qiáng)化了注冊(cè)地政府部門的監(jiān)管責(zé)任和銀行的托管責(zé)任。
“比如，天津要求注冊(cè)地政府成立專門工作小組為PE機(jī)構(gòu)注冊(cè)提供服務(wù)，要有熟悉PE行業(yè)的部門及專人負(fù)責(zé)招商及注冊(cè)登記。同時(shí)，強(qiáng)化了注冊(cè)地對(duì)處置非法集資違規(guī)工作的責(zé)任。”
郭衛(wèi)鋒說(shuō)。
而此前，部分涉嫌非法募集資金的所謂PE基金在注冊(cè)環(huán)節(jié)并不存在問(wèn)題，非法集資活動(dòng)亦不在注冊(cè)地，這給監(jiān)管帶來(lái)難度。注冊(cè)地政府查處非法集資缺乏依據(jù)，無(wú)法第一時(shí)間作出反應(yīng)，客觀縱容了非法集資行為。郭衛(wèi)鋒說(shuō)，根據(jù)新辦法，不作為的注冊(cè)地將取消PE機(jī)構(gòu)登記注冊(cè)資格。
此外，在活立木案中，注冊(cè)資本金50億元的公司實(shí)繳資本為0，許多投資者認(rèn)為，政府監(jiān)管存在漏洞，因?yàn)楝F(xiàn)有法規(guī)并未對(duì)合伙企業(yè)注冊(cè)的實(shí)繳資本進(jìn)行規(guī)定。
為了避免此類問(wèn)題再次出現(xiàn)，新辦法對(duì)于首期出資實(shí)繳資本做出規(guī)定：股權(quán)投資企業(yè)注冊(cè)登記認(rèn)繳資本不少于1億元人民幣，其中公司制股權(quán)投資企業(yè)、合伙制股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理機(jī)構(gòu)的首期實(shí)際繳付資本分別不少于2000萬(wàn)、500萬(wàn)和200萬(wàn)人民幣。公司制股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理機(jī)構(gòu)首期實(shí)際繳付的資本，應(yīng)經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告。
防范非法集資的另一側(cè)是投資者。
新辦法中，每個(gè)自然人投資者最低認(rèn)繳200萬(wàn)，高于國(guó)家發(fā)改委的100萬(wàn)投資線，自然人出資人需要由金融機(jī)構(gòu)提供其金融資產(chǎn)超過(guò)200萬(wàn)的證明。
另一個(gè)值得注意的變化是，所有在天津注冊(cè)的股權(quán)投資基金則必須由在符合條件的商業(yè)銀行進(jìn)行托管。這高于發(fā)改委253號(hào)文件僅外資和中外合資基金管理機(jī)構(gòu)需要托管的要求。“托管本來(lái)沒(méi)有強(qiáng)制性要求，但經(jīng)過(guò)辦法征求意見(jiàn)的討論覺(jué)得需要強(qiáng)制。”天津市股權(quán)投資協(xié)會(huì)秘書(shū)長(zhǎng)阮班會(huì)說(shuō)。
活立木骨牌 天津重拳整治PE“野蠻生長(zhǎng)”
據(jù)新文件，并非所有商業(yè)銀行可以成為托管行，托管銀行應(yīng)符合基金資產(chǎn)托管資質(zhì)、專門的托管業(yè)務(wù)部門等要求。
“一旦涉嫌非法集資，托管銀行第一時(shí)間就可以發(fā)現(xiàn)，打非辦、備案辦等就可以及時(shí)制止。”發(fā)改委人士表示。
活立木一案中，企業(yè)法人李宏宣稱“由農(nóng)業(yè)銀行進(jìn)行托管”，但投資者的資金都打入了李宏的個(gè)人賬戶。郭衛(wèi)鋒認(rèn)為，托管銀行的要求雖然會(huì)增加基金的運(yùn)營(yíng)成本，有新設(shè)行政許可之嫌，但對(duì)防范風(fēng)險(xiǎn)卻是積極有效的。
此外，備案范圍為，所有注冊(cè)資本在1億元人民幣或等值外幣的股權(quán)投資企業(yè)。其中，規(guī)模在1-5億元人民幣(或等值外幣，下同)的報(bào)市發(fā)改委備案；超過(guò)5億元人民幣的，需通過(guò)市發(fā)改委初審后，轉(zhuǎn)報(bào)國(guó)家發(fā)改委備案。
結(jié)合上述股權(quán)投資企業(yè)的注冊(cè)資本必須不少于1億元的規(guī)定，這意味著，未來(lái)所有在天津注冊(cè)的私募股權(quán)投資企業(yè)都需要備案。以前沒(méi)有備案的，亦將逐步規(guī)范。
PE監(jiān)管反思
按照新文件的精神，私募股權(quán)投資的公司門檻被提高且監(jiān)督者增加，借私募進(jìn)行非法集資的可能性應(yīng)當(dāng)降低。但這一規(guī)定是否會(huì)因監(jiān)管過(guò)嚴(yán)，造成對(duì)PE行業(yè)的打擊，或造成披著PE外衣的非法集資轉(zhuǎn)向外地，仍然未知。
郭衛(wèi)鋒從事VC/PE基金法律服務(wù)工作11年，他擔(dān)心高門檻可能誤傷一些規(guī)模較小但運(yùn)作規(guī)范的PE基金，“另外，可能導(dǎo)致投資者選擇股權(quán)代持或新設(shè)機(jī)構(gòu)以滿足資金門檻，引發(fā)新的問(wèn)題。”
不過(guò)，阮班會(huì)認(rèn)為新辦法主要為了規(guī)范和促進(jìn)天津市股權(quán)投資企業(yè)的發(fā)展，不會(huì)影響PE行業(yè)的發(fā)展。“1億注冊(cè)資金和2000萬(wàn)實(shí)繳資金的門檻并不是太高。根據(jù)公司法，首期實(shí)繳資本應(yīng)當(dāng)是注冊(cè)資本的20%，符合實(shí)際情況。”他認(rèn)為，至少需要一年左右的時(shí)間來(lái)觀察效果如何。
另一個(gè)被認(rèn)為是“或有負(fù)效應(yīng)”的，是基金轉(zhuǎn)移注冊(cè)地，選擇監(jiān)管尚不嚴(yán)格的地方。
2011年年初，國(guó)務(wù)院發(fā)改委發(fā)布的253號(hào)文件僅對(duì)北京、天津、上海、江蘇、浙江和湖北的股權(quán)投資企業(yè)進(jìn)行了規(guī)范。
“規(guī)避監(jiān)管的現(xiàn)象正在發(fā)生。”郭衛(wèi)鋒說(shuō)。一些基金出于規(guī)避監(jiān)管的目的已選擇在非試點(diǎn)地區(qū)注冊(cè)設(shè)立。信托和銀行理財(cái)產(chǎn)品有異地經(jīng)營(yíng)的限制，但基金則沒(méi)有，給了非法集資時(shí)間、空間上的操作空間。
記者了解到，一些地區(qū)紛紛出臺(tái)優(yōu)惠政策爭(zhēng)取PE落戶，但監(jiān)管措施則滯后。天津今日面臨的問(wèn)題，是否會(huì)成為這些地區(qū)的將來(lái)，亦尚不可知。
此外，記者在與活立木投資人的交談中發(fā)現(xiàn)，他們大多數(shù)認(rèn)為活立木的主要違規(guī)行為在于投資額少于100萬(wàn)和沒(méi)有真實(shí)的項(xiàng)目，但這些實(shí)際上并非非法集資的主要構(gòu)成要件。
“非法集資主要兩條紅線——一是是否針對(duì)不特定公眾募集；二是是否有存在保底收益承諾。這與是否采取PE基金形式和PE基金是否有投資項(xiàng)目無(wú)關(guān)。”郭衛(wèi)鋒說(shuō)。